Глава 2. Особенности правовой охраны отдельных объектов интеллектуальных прав

Как уже было неоднократно отмечено выше, на сегодняшний день законодателем четко очерчен круг объектов интеллектуальных прав (интеллектуальной собственности), установлен исчерпывающий перечень объектов. Иные непоименованные объекты не получают правовую охрану в качестве объектов интеллектуальных прав.

Однако нельзя сказать, что законодательное закрепление круга объектов разрешило все проблемы правового регулирования отношений по поводу этих объектов. Правовой режим некоторых объектов интеллектуальных прав установлен недостаточно конкретно, вследствие чего возникают проблемы в правоприменении.

В связи с этим в настоящей главе представляется необходимым охарактеризовать отдельные вызывающие значительный интерес объекты интеллектуальных прав, имеющие разный правовой режим, и выявить проблемы в области правовой охраны этих объектов. В главе будут рассмотрены объекты авторских прав, селекционное достижение, наименование места происхождения товара, ноу-хау, товарный знак, фирменное наименование и коммерческое обозначение.

2.1. Критерии отнесения произведений

к объектам авторских прав

Открывают перечень объектов интеллектуальных прав объекты авторских прав - произведения науки, литературы и искусства, перечисленные в ст. 1259ГК РФ. В целом под объектами авторских прав понимаются произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности независимо от достоинств, способа выражения и назначения произведения, а именно:

- литературные произведения;

- драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

- хореографические произведения и пантомимы;

- музыкальные произведения с текстом или без текста;

- аудиовизуальные произведения;

- произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;

- произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

- произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов;

- фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

- географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;

- программы для ЭВМ;

- другие произведения.

Данная статья содержит открытый перечень произведений, т.е. помимо перечисленных в статье к охраняемым объектам авторских прав могут быть отнесены и другие, не названные объекты интеллектуальной собственности. Отсутствие исчерпывающего перечня, с одной стороны, является положительным моментом, позволяя не ограничивать прогресс, а с другой стороны, требует определения и четкого законодательного закрепления признаков, по которым тот или иной объект может быть отнесен к группе объектов авторских прав <1>. В противном случае возникают проблемы на практике: разные суды по-разному оценивают "предположительно объект авторских прав" и по-разному решают вопрос о его правовой охране.

--------------------------------

<1> См. об этом подробнее: Кондратьева Е. Критерии отнесения произведений к объектам авторских прав: Проблемы правового регулирования // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2010. N 8. С. 22 - 29.

В качестве примера можно привести следующее дело.

Арбитражный суд Нижегородской области признал охраняемым объектом авторского права отчет об инженерных изысканиях, не названный в ст. 1259ГК РФ, и удовлетворил исковые требования истца о взыскании компенсации за незаконное использование ответчиком этого отчета <1>.

--------------------------------

<1> Дело N А43-10517/2011 // www.arbitr.ru.

Проанализировав материалы дела и вынесенное судебное решение, следует согласиться с выводами судьи, что результаты инженерных изысканий, отраженные в отчете, являются охраняемым объектом авторского права (авторских прав) в силу следующих причин.

В соответствии со ст. 1259ГК РФ объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения. Так как перечень произведений открытый, то помимо поименованных к объектам авторских прав могут быть отнесены и не названные встатьеобъекты, в том числе и результаты инженерных изысканий. Под исключение - в исчерпывающий перечень не охраняемых авторским правом объектов результаты инженерных изысканий не подпадают. Инженерные изыскания производятся для целевого использования их в строительстве. Традиционно строительство зданий и сооружений осуществляется в соответствии с предварительной подготовленной проектной документацией, и объективной формой выражения данного вида объектов авторского права является проект <1>. В силуст. 47Градостроительного кодекса РФ инженерные изыскания выполняются для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства. В соответствии сп. 4.29СНиП 11-02-96 "Инженерные изыскания для строительства. Основные положения" изыскательская продукция для строительства, созданная в порядке выполнения исполнителями инженерных изысканий служебных обязанностей или служебного задания и представленная в виде технических отчетов, является объектом авторского права в соответствии с законодательством Российской Федерации, если иные условия не предусмотрены договором.

--------------------------------

<1> См.: Ершов О. Произведения архитектуры и градостроительства как объекты авторского права // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2009. N 4. С. 14.

Итак, результаты инженерных изысканий являются разновидностью объектов авторских прав, а именно относятся к произведениям градостроительства <1>.

--------------------------------

<1> См.: Кондратьева Е. Инженерные изыскания как объект авторских прав // Право интеллектуальной собственности. 2012. N 6. С. 8 - 10.

В подтверждение занятой позиции можно привести и следующий пример.

Арбитражный суд Нижегородской области также частично удовлетворил требования истца о компенсации за нарушение исключительных прав на отчет об инженерных изысканиях, признав его служебным произведением <1>.

--------------------------------

<1> Дело N А43-21791/2012 // www.arbitr.ru.

Анализируя действующее законодательство, можно отметить следующее.

Во-первых, согласно формулировке законодателя под объектами авторских прав понимаются произведения трех видов (групп) - произведения науки, литературы и искусства. При этом, однако, нет законодательного определения и законодательного закрепления признаков произведений каждой из указанных групп.

Во-вторых, вышеуказанная статьяГК РФ объединяет в себе разнородные произведения, при этомГКне называет их отличительных признаков и не дает их определений. Исключение сделано лишь для отдельных объектов авторских прав: например, ГК содержит определения программы для ЭВМ, базы данных, аудиовизуального произведения;проектизменений ГК РФ предлагает определение интернет-сайта.

Таким образом, на сегодняшний день является значительной проблемой отсутствие не только четких критериев отнесения того или иного объекта авторских прав к одной из трех названных групп, но и определения понятий научного, литературного произведений и произведения искусства, а также собственно произведения. Отсюда - научные дискуссии, в ходе которых формулируются предложения установить те или иные признаки объектов авторских прав, дать определения понятий как самого произведения, так и его разновидностей.

Как справедливо отмечает Н. Кашапов, действующее российское законодательство не содержит четкого определения понятия "произведение", в то время как определение этого понятия и его признаков имеет первоочередное значение при решении вопроса о предоставлении авторско-правовой охраны <1>.

--------------------------------

<1> Кашапов Н. Специфика регулирования интеллектуальных прав в сфере спорта в Российской Федерации // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2009. N 2. С. 16.

В одном из комментариев к части четвертой ГКРФ предлагается следующее определение понятия "произведение": "Произведение - результат творческой деятельности автора, выраженный в объективной форме" <1>, что наиболее четко отражает суть произведения и, на наш взгляд, может быть закреплено законодательно.

--------------------------------

<1> Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть четвертая (постатейный) / Э.П. Гаврилов, О.А. Городов, С.П. Гришаев и др. М., 2009. С. 119.

Пункт 28Постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. уточняет, что при решении вопроса о том, является ли конкретный результат объектом авторского права, судам следует учитывать, что по смыслуст. ст. 1228,1257и1259ГК РФ в их взаимосвязи таковым является только тот результат, который создан творческим трудом. При этом надлежит иметь в виду, что, пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предполагаются созданными творческим трудом.

То есть презюмируется, что любое произведение имеет творческий характер (в противном случае оно не является произведением) <1>, но оно не только должно быть создано интеллектуальным (творческим) трудом, но и обязательно должно иметь объективную форму выражения.

--------------------------------

<1> Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая: Комментарий/ Под ред. А.Л. Маковского. С. 387 (автор комментария к гл. 70 ГК РФ - Е.А. Павлова).

Объективная форма и способ выражения произведения могут быть разными (к примеру, некоторые поэты записывали стихи на манжетах и папиросных коробках, а В. Высоцкий писал черновики своих песен на монтажных карточках во время съемок кинофильмов) <1>.

--------------------------------

<1> См.: Зенин И.А. Право интеллектуальной собственности. С. 53.

В качестве признаков творчества, как мы уже отмечали, нередко называются новизна, оригинальность и индивидуальность произведения. Согласно п. 28Постановления Пленума ВС РФ N 5 и Пленума ВАС РФ N 29 от 26 марта 2009 г. само по себе отсутствие новизны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права.

Вместе с тем можно привести примеры из арбитражной практики, когда в качестве признаков объектов авторского права называются именно новизна и оригинальность, в частности Постановления ФАС Северо-Западного округа от 27 января 2006 г. по делу N А56-4615-2005<1>, а также ФАС Московского округа от 19, 20 июля 2007 г.N КГ-А40/6753-07по делу N А40-66672/06-110-512 <2>.

--------------------------------

<1> http://www.zonazakona.ru/law/jude_szo/249/

<2> http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/5256029/

В ПостановленииФАС Северо-Западного округа N А56-4615-2005 от 27 января 2006 г., содержится следующее положение: "...отличительными признаками объекта авторского права являются: новизна, творчество, оригинальность (уникальность, неповторимость) произведения, и потому для решения вопроса о том, имел ли место факт нарушения авторского права, необходимо дать оценку спорному произведению с точки зрения наличия или отсутствия в нем элементов новизны, творчества, оригинальности".

В ПостановленииФАС Московского округа от 19, 20 июля 2007 г. N КГ-А40/6753-07 по делу N А40-66672/06-110-512 приводится толкование признаков новизны и оригинальности: "Признак новизны означает, что данное произведение, как результат творческой деятельности, является неожиданным и ранее никем не достигался, новизна должна присутствовать как для автора, так и для остальных лиц. Признак оригинальности означает, что произведение является уникальным, не повторяющимся при параллельном творчестве и существенно отличает данное произведение от других".

Согласно действующему законодательству авторское право охраняет произведение в целом (как единство формы и содержания) <1>.

--------------------------------

<1> См. об этом, например: Кобякова Д.Е. Объекты исключительных прав: классификация, признаки, регламентация // Сборник научных работ юридического факультета им. М.М. Сперанского Академии народного хозяйства при Правительстве РФ. Вып. 2. С. 55.

Как мы уже говорили, объективная форма выражения произведения может быть любой, но для разных групп произведений закон предусматривает ее особенности: фасад здания, речь, рисунок и т.д. Главное - чтобы произведение имело такую форму выражения, которая может быть воспринята вовне. Если произведение не могут воспринять другие лица, его правовая охрана теряет свою актуальность. Как отмечает А. Милицин, "если намерение субъекта не нашло внешнего выражения, оно существует за пределами правового регулирования <1>.

--------------------------------

<1> Милицин А. Сущность результата творческой деятельности // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. 2008. N 2. С. 68.

С. Слободян, в свою очередь, уточняет, что совсем не важно, в какой форме выражено произведение, главное, чтобы она позволяла воспринимать объект как произведение, и эта форма не обязательно должна быть материальной <1>. Автор приводит в подтверждение своей позиции пример с музыкальными произведениями, которые могут существовать в объективной, устной форме, не будучи перенесенными на нотную бумагу. Например, А. Бородин умер, не успев записать увертюру к опере "Князь Игорь", сыграв ее на рояле в кругу друзей. Тем самым музыкальному произведению была придана объективная форма. Как отмечает Н. Зильберштейн, музыка способна быть устным произведением, объективной формой для нее служит не только запись в любом из видов, но и простое исполнение <2>. Если художественные и музыкальные произведения могут не иметь материальной закрепленности, являясь объектами авторского права с момента создания (факт создания в этом случае подтверждается их выражением, в частности, в объективной устной форме), то, например, произведения живописи обязательно должны быть закреплены на материальном носителе. Также необходимо учитывать свойства, присущие только данному виду произведений: например, творения из песка, кофе, живописью не признаются, поскольку не обладают теми ее сущностными свойствами, которые учитывает законодатель.

--------------------------------

<1> Слободян С. О признаках объекта авторского права // Хозяйство и право (приложение). 2009. N 7. С. 3.

<2> Зильберштейн Н.Л. Авторское право и музыкальные произведения. М., 1960. С. 12.

Все вышесказанное еще раз подтверждает, что для произведения необходима объективная форма, в которую это произведение может быть облечено и которая, соответственно, зависит от вида и свойств конкретного объекта интеллектуальных прав.

Продолжая характеристику объектов авторских прав, следует отметить, что закон не предъявляет требований к качеству произведений, предоставляя правовую охрану любым произведениям, независимо от их достоинств и назначения. Одинаково охраняются и стихотворение поэта-профессионала, и результат первого опыта начинающего поэта-первоклассника.

Для возникновения правовой охраны в качестве произведения не имеет значения и факт его обнародования: охраняется как произведение, представленное автором обществу, так и никогда не увидевшее свет.

С. Слободян выделяет два основных признака произведения как объекта авторского права:

1) объективная форма, в которой должно быть выражено произведение;

2) творческий характер произведения, наличие или отсутствие которого определяется характером художественной формы последнего, которая, в свою очередь, включает в себя различные элементы содержания произведения, облекаемые затем в объективную форму <1>.

--------------------------------

<1> Слободян С. О признаках объекта авторского права // Хозяйство и право (приложение). 2009. N 7. С. 11.

Но не все объекты гражданских прав, обладающие данными признаками, получают правовую охрану в качестве объектов авторского права. Пункт 6 ст. 1259ГК РФ перечисляет объекты, которые не являются произведениями. Это те результаты интеллектуальной деятельности, которые хотя и выражены вовне в оригинальной объективной форме, но не являются объектами авторских прав по разным причинам. В данный перечень входят: официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы; государственные символы и знаки; произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер.

Указанные объекты условно можно поделить на две группы: к первой из которых относятся объекты, не имеющие всех признаков объектов авторских прав. Например, к этой группе могут быть отнесены сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер, так как они результатами творчества не являются - содержат информацию в чистом виде, и на них авторское право, соответственно, не возникает <1>.

--------------------------------

<1> Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая: Комментарий/ Под ред. А.Л. Маковского. С. 390 (автор комментария к гл. 70 ГК РФ - Е.А. Павлова).

Во вторую группу входят объекты - результаты интеллектуальной деятельности, имеющие все признаки объектов авторского права, но не охраняемые последним по прямому указанию закона: официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы; государственные символы и знаки, а также символы и знаки муниципальных образований (подп. 2 п. 6 ст. 1259ГК РФ). Сюда же можно отнести и фольклор (произведения народного творчества, не имеющие конкретных авторов), вследствие чего в отношении этих произведений невозможно возникновение субъективных авторских прав.

Авторские права также не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования в силу прямого указания законодателя, что нельзя признать несправедливым. Как верно отмечает С. Слободян, "если бы любая идея или тема, изложенные в каком-либо произведении, охранялись бы авторским правом как отдельный объект, возникла бы ситуация, когда без согласия автора созданного ранее произведения другой автор не имел бы права использовать такую же тему или идею для создания нового произведения, и указанное положение вещей, несомненно, тормозило бы развитие науки, литературы и искусства, поскольку невозможно постоянно создавать что-то кардинально новое, не похожее ни на что созданное ранее" <1>.

--------------------------------

<1> Слободян С. О признаках объекта авторского права // Хозяйство и право (приложение). 2009. N 7. С. 11.

Из сказанного можно сделать следующий вывод.

Для того чтобы потенциальный объект прав был признан охраняемым произведением, он должен соответствовать двум критериям: иметь объективную форму выражения, характерную для объектов интеллектуальных прав данного вида, и быть созданным творческим трудом физического лица - автора.