Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Основы предпринимательской деятельности. Учебное пособие-2
.pdf
свои идеи, соображения, предложения, осуществлять попытки
самостоятельного анализа собственных проблем. Роль консалтинговой фирмы состоит обычно в сборе этих предложений,
оценке решений, полученных в процессе совместной работы
с клиентом, и приведении их в систему рекомендаций по развитию бизнеса.
Обучающее консультирование включает наряду со сбором
разнообразных идей и анализом проблем теоретическое обучение и практические тренинги работников клиентских организаций.
61
Признаки
юридического лица
Наличие
самостоятель-
ного баланса
или сметы
Способность
выступать
в имуществен-
ном обороте
от своего имени
Ответственность
по обязатель-
ствам своим
имуществом
Наличие
обособленного имущества
Органи-
зационное
единство
Тема 5. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ
КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ
5.1. Понятие «юридическое лицо»
Предприятие независимо от формы собственности обладает
правами юридического лица. Юридическим лицом признается
организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает
им по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и нести гражданские
обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические
лица должны иметь самостоятельный баланс или смету [2].
Основные признаки юридического лица указаны на рис. 4.
Рис. 4. Признаки юридического лица
62
Принадлежащее юридическому лицу имущество должно
быть учтено в установленном порядке в соответствии с принятой системой бухгалтерского учета, а также отражено в специальном документе – самостоятельном бухгалтерском балансе
или смете.
Способность выступать в имущественном обороте от своего имени означает, что юридическое лицо вправе от своего
имени заключать гражданско-правовые договоры (купли-продажи, поставки, перевозки, займа, аренды, подряда и др.) либо
иным способом приобретать имущественные и личные неимущественные права или нести обязательства. В этом плане юридические лица отличаются от других организаций, не обладающих этим статусом.
Гражданские права приобретаются, а гражданские обязанности принимаются юридическим лицом через его органы (или через участников – для хозяйственных товариществ), действующие
в соответствии с законами и учредительными документами.
Статус юридического лица позволяет организации выступать в суде в качестве как истца, так и ответчика. Приобретенные юридическим лицом гражданские права подлежат защите
способами, предусмотренными законодательством (путем возмещения убытков, присуждения исполнения обязанности
в натуре, признания оспоримой сделки недействительной и другими способами). Защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет в соответствии с подведомственностью дел суд, арбитражный или третейский, поэтому защита
гражданских прав обеспечивается предъявлением иска.
Наличие у юридического лица обособленного имущества
в вещном праве представляет собой минимальную гарантию
прав его кредиторов по гражданско-правовым обязательствам.
Юридические лица отвечают по своим обязательствам всем
принадлежащим им имуществом. Кредитор имеет возможность
взыскать сумму долга в размере имущества, отраженного в данный момент на балансе фирмы. Если долги больше имущества,
то либо кредиторам «не повезло», либо в силу вступает другой
вид ответственности, при условии, что это предусмотрено орга-
63
низационной формой коммерческой организации. Участники
полных и коммандитных товариществ, обществ с дополнительной ответственностью, производственных кооперативов несут
неограниченную дополнительную ответственность своим имуществом по обязательствам этих организаций. Эта ответственность называется субсидиарной, взыскивается она, как правило,
солидарно.
Солидарная ответственность возникает при множественности должников в обязательстве. В случае солидарной ответственности кредитор вправе предъявить требования об исполнении обязательств как ко всем должникам совместно, так
и к любому из них в отдельности, притом, чем как полностью,
так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право взыскать недополученное с остальных солидарных должников. Если кредитор предъявляет требование к одному из должников,
остальные несут перед удовлетворившим ответственность
в равных долях. Солидарные должники остаются обязанными
до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью.
Субсидиарная ответственность – это дополнительная ответственность лиц, которые, наряду с основным должником, отвечают перед кредитором за надлежащее исполнение обязательств. В данном случае основным должником считается юридическое лицо. Если его имущества не хватает, чтобы удовлетворить требования кредиторов, либо он отказался от этого, то
вступает в силу дополнительная ответственность участников
своим имуществом.
Один из признаков юридического лица – наличие обособленного имущества. Оно принадлежит юридическому лицу либо
на праве собственности, либо на ином ограниченном вещном
праве (хозяйственного ведения или оперативного управления).
В связи с этим все коммерческие организации делятся на организации собственники своего имущества (хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы) и организации, не наделенные правом собственности на закрепленное
имущество (унитарные предприятия).
64
Организационное единство определяется тем, что юридическое лицо создается как организация, т.е. объединение людей
в рамках определенной структуры, деятельность которых сознательно координируется для достижения общих целей. В организации создаются органы, которые выступают от ее имени.
5.2. Выбор организационно-правовой
формы предприятия
Существование различных организационно-правовых форм
хозяйствования – важнейшая предпосылка эффективного функционирования рыночной экономики в любом государстве. До
перехода к рыночным отношениям в России в основном существовали государственные предприятия. Принятый в декабре
1990 г. закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» ввел различные формы предприятий [1]. В России стали
появляться товарищества, акционерные общества и другие формы. В последствии новый перечень организационно-правовых
форм коммерческих организаций был определен Гражданским
кодексом РФ [2].
Основной фактор, влияющий на выбор организационноправовой формы предприятия – количество участников. Если
предприниматель собирается единолично (без партнеров) учредить предприятие, то ему следует остановиться на одном из
форм хозяйственных обществ. В случае коллективного принятия решений о совместной предпринимательской деятельности
возможно создание товариществ. Если граждане (пять и более
человек), объединенные одним ремеслом или профессией, хотят
совместно трудиться, им желательно организовать производственный кооператив. При большом количестве участников обычно открывается акционерное общество (до 50 участников – закрытое, а при большем их числе – открытое).
Следующим фактором становится порядок формирования
первоначального капитала. Если учредители хотят осуществить
эмиссию ценных бумаг, то им следует создать акционерное общество. Если, наоборот, выпуск акций представляет определен-
65
ные трудности, то им стоит выбирать другие формы, где первоначальный капитал формируется за счет паевых взносов, долей
и вкладов.
Для организации семейного предприятия, основанного на
доверительных отношениях участников, необходимо создавать
хозяйственные товарищества. Особенность этих форм заключается в отсутствии органов управления. Управление осуществляется по общему согласию всех участников, каждый из которых
имеет один голос.
Предприниматель, создавая коммерческую организацию,
должен познакомиться с перечнем обязательственных прав, которые он получает в обмен на вложенные средства. К ним относятся участие в управлении, получение прибыли на вложенный
капитал, получение части имущества в случае ликвидации
предприятия, остающегося после расчета с кредиторами.
Следует учитывать состав органов управления и их компетенцию, порядок распределения прибыли среди учредителей
при различных организационно-правовых формах.
При выборе организационно-правовой формы нужно помнить об одном очень серьезном обстоятельстве. Гражданское
законодательство предусматривает защиту прав кредиторов,
с которыми в случае банкротства должна рассчитаться организация. Это либо минимальный размер первоначального капитала, установленный законом, либо дополнительная ответственность участников. Когда учредители не хотят рассчитываться по
обязательствам юридического лица своим личным имуществом,
им лучше создавать общество с ограниченной ответственностью
или акционерное общество. Однако ограниченная ответственность по обязательствам имеет и свои недостатки. Если принимать во внимание участие в имущественном обороте, с такими
организациями менее охотно будут заключаться различные
гражданско-правовые договоры, что может привести к ограничению их деятельности. Когда учредители не боятся рисковать,
следует выбирать организационно-правовые формы с дополнительной ответственностью участников, т.е. хозяйственные товарищества и общества с дополнительной ответственностью.
66
5.3. Государственные и муниципальные
унитарные предприятия
В настоящее время в Российской Федерации функционирует большое число государственных и муниципальных предприятий, не являющихся собственниками имущества, закрепленного на их балансе. Их количество, вопреки процессам приватизации, значительно не сокращается. Происходящие в России процессы общественного разделения труда, а также государственные и региональные потребности в отдельных видах продукции,
работ и услуг приведут к созданию унитарных предприятий.
Унитарное предприятие – это коммерческая организация,
главная особенность которой состоит в том, что в нем отсутствует право собственности компании на имущество: оно неделимо и не может быть распределено по вкладам (долям, паям),
в том числе между работниками предприятия. Унитарными могут быть только государственные и муниципальные предприятия.
Унитарное предприятие по своим обязательствам отвечает
всем принадлежащим ему имуществом и не несет ответственности по обязательствам собственника [8].
Имущество унитарного предприятия находится в государственной или муниципальной собственности, распоряжаться им
оно может на праве хозяйственного ведения или оперативного
управления (казенное предприятие).
Фирменное наименование унитарного предприятия должно
содержать указание на собственника его имущества. Система
управления унитарным предприятием очень проста, не создаются никакие специальные органы. Основной орган – руководитель, который назначается собственником.
Унитарное предприятие создается по решению уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления, который также утверждает учредительный документ – устав. Для государственных и муниципальных унитарных предприятий законом устанавливается минимальный размер уставного фонда, обеспечивающий гарантию защиты прав
кредиторов. К моменту государственной регистрации уставный
67
фонд предприятия должен быть полностью оплачен собственником. Имущественные права унитарных предприятий ограничены по сравнению с коммерческими организациями – собственниками.
Собственник имущества, находящегося в хозяйственном
ведении, решает вопросы создания предприятия, определения
предмета и целей деятельности, его реорганизации и ликвидации, назначает руководителя, осуществляет контроль над использованием по назначению и сохранностью принадлежащего
предприятию имущества. Он также имеет право на получение
части прибыли [8].
Предприятие не вправе продавать принадлежащее ему на
праве хозяйственного ведения недвижимое имущество, сдавать
его в аренду, отдавать в заем, вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без
согласия собственника. Остальным имуществом оно может распоряжаться самостоятельно.
Имущественные права казенного предприятия также ограничены. Оно может отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным имуществом лишь с согласия собственника, который вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по
своему усмотрению. Казенное предприятие самостоятельно
реализует производимую им продукцию, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Порядок распределения доходов определяется собственником его имущества [8].
Казенное предприятие как юридическое лицо отвечает по
обязательствам всем своим имуществом, но при этом собственник несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества.
5.4. Хозяйственное товарищество
Хозяйственное товарищество – это коммерческая организация с разделенным на вклады учредителей (участников)
68
складочным капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов
учредителей (участников) им произведенное и приобретенное
хозяйственным товариществом в процессе его деятельности,
принадлежит ему на праве собственности [2].
Полным считается товарищество, участники которого в соответствии с заключенным между ними договором занимаются
предпринимательской деятельностью от имени товарищества
и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим
им имуществом [2].
Хозяйственное товарищество создается как объединение
предпринимателей, доверяющих друг другу. Это необходимо,
поскольку действия любого из его участников признаются действиями товарищества в целом, а если для покрытия образовавшихся долгов не хватит имущества самого товарищества, кредиторы могут потребовать обратить взыскание на иное, личное
имущество участников товарищества, причем любого из них
(в солидарном порядке). Возможность такой ответственности
одного участника (товарища) за действия другого требует установления между ними тесных, доверительных отношений, исчезновение которых обычно приводит к прекращению деятельности самого товарищества. По этой причине такие товарищества в России были, как правило, формой семейного предпринимательства
Участниками полных товариществ могут быть индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, т.е.
лица прежде должны быть зарегистрированы в качестве предпринимателей, а потом уже могут организовать хозяйственные
товарищества. Следует отметить, что некоммерческие организации не могут создавать товарищества и участвовать в них
в качестве полных товарищей. Лицо может быть участником
только одного полного товарищества. Количество участников
в полном товариществе не может быть менее двух людей, поскольку это форма коллективного учреждения организации.
Полное товарищество создается и действует на основании
учредительного договора, который подписывается всеми его
участниками. Фирменное наименование должно содержать сло-
69
ва «полное товарищество» и имена (наименования) всех его
участников либо имя (наименование) одного или нескольких
участников с добавлением слов «и компания».
Полное товарищество – наиболее простая форма коммерческих организаций, она не требует создания специальной системы органов управления. Управление деятельностью, осуществляется по принципу «каждый участник имеет один голос», т.е.
по общему согласию всех участников. Порядок ведения дел
участниками регламентируется учредительным договором, в котором может быть предусмотрено совместное ведение дел, либо
каждый участник вправе действовать от имени товарищества,
либо ведение дел поручено отдельным участникам.
Каждый участник полного товарищества обязан осуществлять свою деятельность в соответствии с условиями договора.
Все они солидарно несут субсидиарную ответственность своим
имуществом по обязательствам товарищества. Такая ответственность – гарантией защиты прав кредиторов.
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются
между его участниками пропорционально их вкладам в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным
договором.
Участник полного товарищества вправе выйти из него. Отказ от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен не менее чем за шесть месяцев
до фактического выхода. Досрочный отказ от участия в полном
товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается
лишь по уважительной причине.
Выбывшему участнику выплачивается стоимость части
имущества, пропорциональная его вкладу в складочном капитале. В случае смерти участника его наследник может либо вступить в полное товарищество с согласия других участников, либо
получить соответствующую часть имущества.
Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале соответственно
увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором.
70
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]