Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Комментарий к параграфу 3 главы 23 и параграфу 1 главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации
.pdf
кредитору), а цессионарием — новый кредитор, которому уступается соответствующее
требование;
2) установлен запрет уступки требования без согласия должника по обязательству, в
котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (например, уступка
права требования по договору о совместной деятельности без согласия всех участников
невозможна так как личность участника имеет существенное значение);
3) закреплены правовые последствия заключения соглашения между должником и
кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству,
связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности (см. п. 1 ст. 2 ГК
РФ).
При этом заключение соглашения:
а) не лишает юридической силы уступку;
б) не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это
требование;
в) кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за
неисполнение условий соглашения.
4) предусмотрено право на получение неденежного исполнения как один из видов уступки
требования, которое может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает
исполнение его обязательства значительно более обременительным для него. При этом должнику
и цеденту предоставлена возможность заключить между собой соглашение, содержащее условие о
запрете или ограничении уступки права на получение неденежного исполнения.
5) предусмотрена возможность уступки требования солидарным кредитором. У
солидарного кредитора право уступить требование третьему лицу возникает только с согласия
других солидарных кредиторов, иное может быть предусмотрено соглашением между
солидарными кредиторами.
Следует отметить, что комментируемая статья посвящена в большей степени не условиям
уступки требования, а ограничениям при такой уступке. Пунктом 1 комментируемой статьи
устанавливается общий запрет на уступку требования, если такая уступка противоречит закону. В
частности, противоречить закону будет уступка прав, которые не могут переходить к другим
лицам (ст. 383 ГК РФ). Противоречить закону будет и уступка, представляющая собой
злоупотребление правом, например совершенная лишь с целью создать дополнительные
обременения должнику, а также уступка, совершенная в целях ограничения конкуренции или
злоупотребления доминирующим положением на рынке (ст. 10 ГК РФ). Уступка прав,
осуществление которых требует специальных разрешений или лицензий также противоречит
закону. Исключениями являются уступка банком своих прав по кредитному договору лицу, не
имеющему банковской лицензии, и передача страховщиком прав, полученных в результате
суброгации лицу, не имеющему лицензии на осуществление страховой деятельности (см. п. 2, 3
информационного письма ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120).
2. Пункт 2 комментируемой статьи не допускает уступку без согласия должника в случае,
если личность кредитора в обязательстве имеет для должника существенное значение. При
возникновении спора доказывать данное обстоятельство надлежит должнику. Факт же получения
согласия со стороны должника должны доказать стороны договора об уступки требования.
Нормы п. 2 статьи необходимо отличать от дефиниции ст. 383 ГК РФ. В случае с
отношениями, регулируемыми ст. 383 ГК РФ, имеет место связь личности кредитора с
обязательствами. Эти обязательства персональны, а связь формализована. В случае же с
131
комментируемой нормой связь существует между должником и кредитором и эта связь может как
иметь формально-правовой характер (должник и кредитор являются родственниками, например),
так и не быть формализованной.
3. Первоначальная редакция рассматриваемой статьи предусматривала возможность
установления посредством договора запрета на уступку требования. В редакции ФЗ от 21 декабря
2013 г. № 367-ФЗ комментируемой статьей устанавливаются отличные друг от друга правила для
уступки денежных обязательств и для уступки неденежных обязательств. В случае с неденежными
обязательствами сохраняется действовавшее прежде общее правило о возможности установления
договорного запрета на уступку требования. Для денежных обязательств вводится новое правило,
согласно которому уступка денежных обязательств не может быть запрещена, при условии, если
обязательство связано с осуществлениями сторонами предпринимательской деятельности.
Таким образом, договором нельзя установить запрет на уступку требования при
одновременном соблюдении следующих условий:
требование является требованием из денежного обязательства, то есть обязательства
произвести оплату деньгами наличным или безналичным путем;
обязательство связано с осуществлениями сторонами предпринимательской деятельности.
При рассмотрении последнего условия необходимо обратить внимание на следующие
моменты. Во-первых, для всех сторон передаваемого обязательства оно должно быть связано с
предпринимательской деятельностью. Во-вторых, здесь не требуется, чтобы для цессионария
обязательство цессии было связано с предпринимательской деятельностью, поскольку он не
является стороной обязательства, уступка требования по которому происходит.
Следует отметить, что новые нормы, в соответствии с которыми уступка требования по
денежному обязательству допустима независимо от условий соглашения сторон, являются весьма
логичными, поскольку переход прав кредитора по денежному обязательству мало обременяет
должника-предпринимателя, в виду того, что такое исполнение происходит безналичным путем и
с этой точки зрения нет принципиальной разницы, кто является получателем такого исполнения.
4. Соглашением между должником и кредитором может быть запрещена уступка
неденежного исполнения другому лицу. Такое соглашение может быть заключено одновременно с
основным соглашением, являясь его частью, а может быть заключено в иной момент (ранее или
позднее), отдельно от основного соглашения, из которого неденежное требование кредитора
происходит.
5. Новой редакцией комментируемой статьи не разрешается уступка права на получение
неденежного исполнения, если это делает исполнение значительно более обременительным для
должника. Для установления допустимости уступки в данном случае необходимо определить, во-
первых, обременяет ли уступка должника дополнительно. Если исполнение должником
обязательства цеденту связано с определенными обременениями, исполнение должником
обязательства цессионарию, даже будучи обременительным, само по себе дополнительных
обременений для должника не создает. Например, должник обязан передать предмет договора в
месте нахождения кредитора. Это действие, безусловно, обременяет должника, но изменение
места исполнения в связи с переходом права к цессионарию, находящемуся в том же населенном
пункте, что и цедент, не создает дополнительного обременения, а лишь заменяет одно
обременение другим, равнозначным.
Под дополнительными обременениями следует понимать:
обязанность должника выполнить дополнительные действия;
необходимость исполнить обязательство иным, отличным от первоначального, способом;
132
необходимость нести дополнительные затраты при исполнении обязательства.
Во-вторых, если дополнительные обременения для должника уступкой требования все же
создаются, необходимо рассмотреть насколько они существенны. При оценке данного
обстоятельства необходимо учитывать значительность обременений, которые понес бы должник
при исполнении обязательства цеденту. Существенность здесь следует понимать относительную, а
не абсолютную, беря за ориентир обременения, которые несет должник при исполнении
обязательства цеденту.
В соответствии с п. 14 информационного письма ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120
должник обязан доказывать, каким образом уступка нарушает его права и законные интересы.
Поскольку дополнительные обременения, налагаемые на должника уступкой, являются частным
случаем нарушения законных интересов должника, доказывать как само наличие этих
обременений, так и их значительность обязан должник.
6. Пунктом 5 комментируемой статьи устанавливается запрет на уступку солидарного
требования одним из кредиторов без согласия других кредиторов. Нормой не регулируется ни
форма обращения за таким согласием, ни форма самого согласия. Поскольку согласие есть сделка,
то к его форме применяются общие нормы о форме сделок ст. 158-165 ГК РФ, из которых можно
сделать вывод, что согласие может быть выражено в любой форме, если соглашением между
солидарными кредиторами не предусмотрено иное. Тем не менее кредитору, пожелавшему
уступить свои права требования, необходимо учитывать, что обязанность доказывания факта
согласия остальных солидарных кредиторов лежит на нем, факт же письменного согласия
доказать проще.
Согласие может быть как общим, так и конкретизированным, то есть согласием на
совершение отчуждения по определенной сделке. Положениями статьи не предусмотрено отзыва
согласия.
Закон не запрещает остальным солидарным кредиторам выдвигать дополнительные
требования в обмен на выражение согласия. Например, другие кредиторы могут потребовать для
себя преимущественного права приобретения уступаемого требования, как условие дачи общего
согласия на уступку.
В соответствии с комментируемым пунктом солидарные кредиторы могут придти к
соглашению, которым устанавливаются иные правила относительно уступки требования, чем
установлены п. 5 настоящей статьи. Указанным соглашением может быть установлен как полный
запрет на уступку права одним из сокредиторов, так и право кредитора произвести уступку без
согласия других сокредиторов.
7. Судебная практика:
постановление Пленума ВС РФ от 28 июня 2012 г. № 17 «О рассмотрении судами
гражданских дел по спорам о защите прав потребителей»;
информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. № 146 «Об обзоре
судебной практики по некоторым вопросам, связанным с применением к банкам
административной ответственности за нарушение законодательства о защите прав
потребителей при заключении кредитных договоров»;
информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор
практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса
Российской Федерации»;
133
информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июля 2000 г. № 56 «Обзор практики
разрешения арбитражными судами споров, связанных с договорами на участие в
строительстве»;
постановление ФАС Московского округа от 02 декабря 2013 г. по делу № А40-33825/13-
133-315;
постановление ФАС Поволжского округа от 14 ноября 2013 г. по делу № А65-4954/2013;
постановление ФАС Поволжского округа от 12 ноября 2013 г. по делу № А57-760/2013;
постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 октября 2013 г. по делу № А19-
16063/2012;
постановление ФАС Поволжского округа от 24 октября 2013 г. по делу № А65-9251/2012;
постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 03 сентября 2013 г. по делу № А10-
4019/2012.
Статья 388.1. Уступка будущего требования
1. Требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование), может быть
уступлено, если уступка производится на основании сделки, связанной с осуществлением ее сторонами
предпринимательской деятельности.
Будущее требование, в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен
в будущем, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать
это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию.
2. Если иное не установлено законом, будущее требование переходит к цессионарию с момента его
возникновения. Соглашением сторон может быть предусмотрено, что будущее требование переходит
позднее.
Комментарий к ст. 388.1
1. Уступка будущего требования является новеллой ГК РФ и характеризуется следующими
признаками:
будущее требование представляет собой требование по обязательству, которое возникнет в
будущем подлежит уступке, только если такая уступка производится на основании сделки,
связанной с осуществлением ее сторонами предпринимательской деятельности. Условием
осуществления уступки будущего требования является требование его определенности, т.е.
будущее требование должно быть определено в соглашении об уступке способом,
позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или
перехода к цессионарию. При этом в силу прямого указания закона это положение касается
и требования по обязательству из договора, который будет заключен в будущем;
будущие требование, подлежащее уступке, переходит к цессионарию с момента его
возникновения. При этом ГК РФ, иными федеральными законами либо соглашением
сторон возможно установление правила, согласно, которому будущее требование перейдет
позднее, нежели момент возникновения требования.
2. Судебная практика:
134
информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор
практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса
Российской Федерации».
Статья 389. Форма уступки требования
1. Уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или
нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме.
2. Соглашение об уступке требования по сделке, требующей государственной регистрации, должно
быть зарегистрировано в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено
законом.
Комментарий к ст. 389
1. Требования к форме уступки требования имеют ключевое значение для
действительности сделки.
Форма уступки требования поставлена в зависимость от формы сделки, на основе которой
происходит цессия. В данном случае речь идет о двух формах уступки требования: простая
письменная и нотариальная. Форма уступки требования подчиняется общим правилам о форме
сделок, предусмотренных ГК РФ.
Необходимость государственной регистрации соглашения об уступке требования зависит
от того в какой форме была совершена основная сделка, требования по которой уступаются, если
иное не установлено ГК РФ и иными федеральными законами. Так, в соответствии со ст. 404 КТМ
РФ уступка требования производится с помощью передаточной надписи на транспортном
документе. Исходя из приведенных положений, государственная регистрация уступки прав по
основному обязательству, обеспеченному ипотекой, необходима только в случае, когда
уступаемое обязательство возникло из договора, подлежащего государственной регистрации (см.
п. 14 постановления Пленума ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № 10 «О некоторых вопросах
применения законодательства о залоге»).
2. Судебная практика:
постановление Пленума ВАС РФ от 17 февраля 2011 г. № 10 «О некоторых вопросах
применения законодательства о залоге»;
информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор
практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса
Российской Федерации»;
информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59 «Обзор практики
разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной
регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»;
постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21 ноября 2013 г. по делу № А19-
5034/2011.
Статья 389.1. Права и обязанности цедента и цессионария
1. Взаимные права и обязанности цедента и цессионария определяются настоящим Кодексом и
договором между ними, на основании которого производится уступка.
135
2. Требование переходит к цессионарию в момент заключения договора, на основании которого
производится уступка, если законом или договором не предусмотрено иное.
3. Если иное не предусмотрено договором, цедент обязан передать цессионарию все полученное от
должника в счет уступленного требования.
Комментарий к ст. 389.1
1. Положения, закрепляющие права и обязанности цедента и цессионария являются
новеллой гражданского законодательства и включают в себя следующие правила:
взаимные права и обязанности цедента и цессионария определяются правилами ГК РФ и
заключенным между ними договором об уступке;
уступаемое требование цедента переходит к цессионарию в момент заключения договора
об уступке, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ, иными федеральными законами
или договором. В данном случае речь идет о диспозитивной норме, что подтверждается и
судебно-арбитражной практикой (см. постановление Президиума ВАС РФ от 30 марта 2010
г. № 16283/09 по делу № А34-571/2009);
положение, закрепляющие обязанность цедента передать цессионарию все полученное от
должника в счет уступленного требования является диспозитивным и подлежит
применению, если иное не предусмотрено договором об уступке.
2. Судебная практика:
информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор
практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса
Российской Федерации»;
постановление Президиума ВАС РФ от 30 марта 2010 г. № 16283/09 по делу № А34-
571/2009.
Статья 390. Ответственность цедента
1. Цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного ему требования, но не
отвечает за неисполнение этого требования должником, за исключением случая, если цедент принял на себя
поручительство за должника перед цессионарием.
2. При уступке цедентом должны быть соблюдены следующие условия:
уступаемое требование существует в момент уступки, если только это требование не является
будущим требованием;
цедент правомочен совершать уступку;
уступаемое требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;
цедент не совершал и не будет совершать никакие действия, которые могут служить основанием для
возражений должника против уступленного требования.
Законом или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке.
3. При нарушении цедентом правил, предусмотренных пунктами 1 и 2 настоящей статьи,
цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также
возмещения причиненных убытков.
136
4. В отношениях между несколькими лицами, которым одно и то же требование передавалось от
одного цедента, требование признается перешедшим к лицу, в пользу которого передача была совершена
ранее.
В случае исполнения должником другому цессионарию риск последствий такого исполнения несет
цедент или цессионарий, которые знали или должны были знать об уступке требования, состоявшейся
ранее.
Комментарий к ст. 390
1. Ответственность цедента перед цессионарием наступает за недействительность
уступленного ему требования с учетом следующих правил.
Цедент не несет ответственности за неисполнение уступленного требования должником.
Исключением из этого правила об освобождении цедента от ответственности является случаи,
когда цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием согласно правилам,
установленным в § 5 гл. 23 ГК РФ. Так, в соответствии со ст. 361 ГК РФ по договору
поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение
последним его обязательства полностью или в части; договор поручительства может быть
заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.
Передача недействительного требования является нарушением цедентом своих
обязательств перед цессионарием, вытекающих из соглашения об уступке права (требования). При
этом недействительность требования, переданного на основании соглашения об уступке права
(требования), не влечет недействительности этого соглашения; так как недействительность
данного требования является основанием для привлечения цессионарием к ответственности
кредитора, уступившего требование.
В качестве недействительного требования необходимо рассматривать:
а) право (требование), которое могло возникнуть из обязательства при условии
действительности сделки;
б) несуществующее право (требование).
Уступка цедентом требования требует соблюдения следующих условий:
а) уступаемое требование должно существовать в момент уступки, если только это
требование не является будущим требованием, поскольку правила об уступке будущего
требования возможны по правилам ст. 388.1 ГК РФ.
б) цедент является правомочным лицом на совершение уступки требования;
в) уступаемое цедентом требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;
г) цедент до уступки требования не совершал и не будет совершать никакие действия,
которые впоследствии могут являться основанием для возражений должника против уступленного
требования.
Перечень вышеназванных требований является императивным, но не исчерпывающим,
поскольку ГК РФ и иными федеральными законами или договором могут быть предусмотрены и
иные требования, предъявляемые к уступке.
Закреплены правовые последствия нарушения цедентом правил, предусмотренных п. 1 и 2
ст. 390 ГК РФ. Так, у цессионария возникает право требовать от цедента возврата всего
переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков как способа
защиты гражданских прав. Понятие убытков закреплено в п. 2 ст. 15 ГК РФ, согласно которой
убытками признаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет
137
произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества
(реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных
условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Содержится порядок последовательной передачи требования одного и того же цедента от
одного лица к другому и так далее.
Уступаемое требование признается перешедшим к лицу, в пользу которого передача была
совершена ранее.
Если должник осуществил исполнение другому цессионарию, то риск последствий такого
исполнения будет нести цедент или цессионарий лишь при условии недобросовестности, т.е.
цедент или цессионарий знали или должны были знать о том, что уступка требования совершена
ранее.
2. Судебная практика:
информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор
практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса
Российской Федерации»;
постановление ФАС Уральского округа от 18 декабря 2013 г. по делу № А07-16715/2010;
постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 25 ноября 2013 г. по делу № А33-
1766/2013;
постановление ФАС Центрального округа от 22 октября 2013 г. по делу № А64-5537/2012;
постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14 октября 2013 г. по делу № А17-
5187/2012;
постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11 сентября 2013 г. по делу № А17-
5186/2012;
постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10 сентября 2013 г. по делу № А17-
5188/2012.
138
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]