Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Медиация в России состояние, тенденции, проблемы развития. Коллективная монография
.pdf
1.7. Медиация: альтернативный способ решения проблем
дает. Необходимо проделать значительную работу, для того чтобы сделать медиацию частью нашей правовой системы.
Правовая сущность и природа медиативных соглашений, за-
ключаемых в области трудовых и семейных правоотношений, законодательно не определена. Представители научного сообщества
предполагают допустимость субсидиарного распространения режима гражданско-правовых сделок на медиативные соглашения,
заключенные в результате урегулирования спора, возникшего
из семейных и трудовых правоотношений.
Внесение изменений и расторжение медиативного соглаше-
ния, достигнутого в результате проведения процедуры медиации
по спору, возникшему из гражданских правоотношений, предполагает применение правовых норм, устанавливающих основания изменения и расторжения договора. Основаниями изменения и расторжения медиативных соглашений, заключаемых
в специализированных сферах медиации, являются согласованные воля и волеизъявление сторон на изменение или расторжение соглашения.
Таким образом, значение определения правовой сущности
медиативного соглашения состоит в реализации предусмотренных сторонами обязательств. Законодательством установлена
гражданско-правовая природа медиативного соглашения, направленного на урегулирование спора в сфере гражданских правоотношений, и не определена правовая природа медиативных
соглашений, заключаемых вследствие применения трудовой
и семейной медиации.
Законодательная предусмотренность зачета встречных одно-
родных требований, предварительного договора, мирового соглашения предопределяет дифференциацию медиативного соглашения и указанных правовых явлений. Зависимость совершения
медиативного соглашения от передачи спора на рассмотрение
суда или третейского суда обусловливает различие порядка исполнения данного соглашения.
Субъектами медиативной процедуры являются стороны, тре-
тьи лица, медиатор, организация, осуществляющая деятельность
по обеспечению проведения процедуры медиации, и саморегулируемая организация медиаторов. Правовой статус участников медиативных правоотношений составляет комплекс субъективных
прав и обязанностей указанных лиц.
71
Глава 1. Конфликт в современном мире и технологии его регулирования
Усложнение общественных отношений, интенсификация
гражданского оборота предопределяют существование некоторых
проблем при использовании процедуры посредничества в целях
урегулирования спора, требующих определенного решения.
Специфические проблемы в сфере гражданских правоотношений состоят в установлении краткосрочных предпринимательских отношений, использовании внутрикорпоративных механизмов разрешения споров, привлечении к участию в корпоративной медиации третьих лиц, обеспечении коммуникации потребителей и субъектов предпринимательской деятельности. Проблемы применения трудовой медиации связаны с ограничением области использования медиативной процедуры рассмотрением индивидуальных трудовых споров и трудовыми правоотношениями при предусмотренности иных общественных отношений, непосредственно связанных с трудовыми отношениями. Проблемы
осуществления семейной медиации заключаются в обеспечении
защиты прав и законных интересов детей, участии органов опеки и попечительства при урегулировании споров о детях, привлечении к участию в семейной медиации третьих лиц.
Взаимодействие сторон при содействии посредника приобретает особое значение и находит отражение в действующем российском законодательстве. Правовая природа института медиации, порядок проведения медиативного процесса, правовой статус участников спорных правоотношений устанавливаются законодательством Российской Федерации.
Медиация является альтернативным способом внесудебного, досудебного и внепроцессуального урегулирования спора при
участии незаинтересованной третьей стороны, не обладающей
правом принятия решений. Медиация представляет собой межотраслевой и междисциплинарный институт, консолидирующий
знания, выработанные естественными и гуманитарными науками, такими как юриспруденция, психология, социология и др.
Недостаточная законодательная регламентация рассматриваемого правового института, широкая сфера применения медиативной процедуры предопределяют возникновение сложности единообразного понимания данного явления. В связи с изложенным
особое значение приобретает модернизация действующего законодательства в области медиации, основу которого составляют
законы и подзаконные нормативные правовые акты.
72
1.8. Сущность медиативного разрешения споров и конфликтных ситуаций
Система принципов института медиации строится на основе
правовых и внеправовых принципов, имеющих правовое значение. Указанные принципы являются ориентиром для правового
регулирования и совершенствования института примирения сторон при содействии медиатора.
Структуру процедуры медиации образуют подготовительная,
основная и заключительная стадии, состоящие из комплекса
определенных действий, направленных на реализацию прав, обязанностей и функций участниками процедуры медиации, заключение соглашений о применении и проведении процедуры медиации, медиативного соглашения и иных видов соглашений. При
этом медиативное соглашение представляет собой сделку, имеющую гражданско-правовой характер, совершаемую в письменной форме в результате проведения процедуры медиации с целью урегулирования правового спора, содержащую согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их исполнения.
Основными требованиям, предъявляемыми к содержанию соглашения, являются сведения о сторонах, предмете спора, проведенной процедуре медиации, медиаторе и обязательствах сторон.
1.8. Сущность медиативного разрешения споров
и конфликтных ситуаций
Слово «медиация» вошло в научный оборот как обозначающее
современный способ урегулирования конфликтов и спорных ситуаций. Медиацию можно охарактеризовать как примирительную процедуру, использующую третью – нейтральную и не заинтересованную в конфликте сторону – медиатора (посредника), помогающего вырабатывать консенсус при урегулировании спора.
Профессиональный медиатор помогает сторонам экономить время, денежные ресурсы и в процессе решения спорной ситуации
ощущать эмоциональную безопасность
1
.
В литературе выделяется несколько подходов в разрешении
споров
ского университета. 2017. Т. 27, вып. 3. С. 159.
как область научного исследования) // Вестник федерального института
медиации. 2017. ¹ 1. С. 31–32.
2
.
1
Пушкина Т. Н. Понятие и значение медиации // Вестник Удмурт-
2
Шамликашвили Ц., Харитонов С. Основания медиации (Медиация
73
Глава 1. Конфликт в современном мире и технологии его регулирования
Во-первых, «Я самый сильный» – позиция силы, при которой одна сторона спора удерживает другую благодаря превосходству сил. В качестве примера можно привести войну или драку. Но сила – это не только физическая сила, это и численное
превосходство, материальный достаток, социальный статус и пр.
Разрешение конфликта с помощью силы означает применение
принципа «любые средства приемлемы», обеспечивает эффективный и мгновенный результат, но побуждает другую сторону
к взятию реванша.
Во-вторых, «Первенство закона» – т. е. разрешение конфликта с точки зрения права (закона). Речь идет о том, что стороны готовы отдать первенство, опираясь на те варианты, которые
прописаны в законе. Этот подход очень распространен. Такое решение спорной ситуации возможно в виде направления требований друг другу, осуществления открытых переговоров, а также в суде. При этом подходе можно оказать давление, применяя
тактику исполнительного производства (обратиться к судебному
исполнителю). Таким образом, обеспечивается паритетность сторон перед законом, но важно соблюсти юридические нормы.
В-третьих, «Что ты хочешь?» – решение конфликта с точки
зрения интересов. Именно данный подход активно применяется в медиации. Диалог сторон ведется вокруг единственного вопроса: чего вы хотите в результате (в чем ваш интерес)? При
этом подходе стороны ориентированы на решение спора с позиции справедливости, понимаемой по-своему каждой стороной.
Нейтральный посредник (медиатор) создает эмоционально комфортные условия в процессе переговоров. Главная цель переговоров – это взаимовыгодное решение спора.
Какому способу отдать предпочтение, решается в процессе урегулирования конфликта, универсального способа не существует.
Представляется, что у каждого из способов имеется своя сфера приложения, свои плюсы и минусы. Более того, использование для решения конфликта того или иного подхода обусловлено ценностными предпочтениями и уровнем образования и воспитания участников.
Внешняя поддержка в споре как орудие для получения результативности, удовлетворяющей обоих участников, проявляет
себя достаточно хорошо. Есть одно условие – медиатор должен
быть профессионалом.
74
1.8. Сущность медиативного разрешения споров и конфликтных ситуаций
Остановимся на основных принципах медиации1:
1. Добровольность. Вовлечение человека со стороны для разре-
шения конфликта не считается обязательным, поэтому если одна
из спорящих сторон возражает против сторонней помощи, ее не
принудят принимать участие в таком формате диалога. За исключением судебного разбирательства, пренебрежение которым
имеет существенные последствия.
2. Равенство прав сторон. Все участники переговоров имеют
равные потенциальные резервы для борьбы за свои права. В результате стороны коллегиально принимают завершающий вердикт и минимизируют собственные потери.
3. Конфиденциальность. По закону медиатору запрещено раз-
глашать всякую информацию, приобретенную в процессе переговоров, следовательно, участники, желающие сохранить конфликт в тайне, могут не беспокоиться об огласке. Федеральный закон «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» от 27 июля
2010 г. ¹ 193-ФЗ предписывает медиатору весьма строгие требования относительно хранения тайны собранной информации. Медиатор не может разгласить добытую в процессе разбирательства
информацию третьим лицам, вместе с тем не может разглашать
одному из участников всякую информацию, полученную от другой стороны, без ее согласия. Это имеет особое значение для медиации в бизнесе, где так важна деловая репутация.
4. Нейтральность медиатора. Кандидатуру медиатора должны
одобрить все участвующие стороны в случае убежденности в отсутствии заинтересованности медиатора в том или ином исходе.
Согласно нормам, предписанным медиаторам, предусматривается возможность отвести свою кандидатуру от участия в переговорах, если специалист вдруг ощущает, что не способен сохранять
беспристрастность.
Можно выделить также основные преимущества медиации:
1. Экономичность. Повсеместно разбирательства в суде очень
длительные и утомительные, они выматывают стороны материально и морально, при этом тратится время и ресурсы на адвокатов и экспертов и т. п. Ввиду отсутствия судебных издержек разрешение спора в формате переговоров часто оказывается дешевле и быстрее.
1
Калашникова С. И. Медиация в сфере гражданской юрисдикции. М.:
Инфотропик Медиа, 2011.
75
Глава 1. Конфликт в современном мире и технологии его регулирования
2. Добровольность. В случае если спор устраняет медиатор,
участники самостоятельно выбирают время и место осуществления переговоров и их продолжительность. Согласно принципу добровольности участия любая сторона может выйти из этой
процедуры в любое время и завершить свое участие в медиации.
Срок проведения процедуры медиации длится от нескольких часов до нескольких дней, что также обусловлено желанием сторон
и их решимостью договориться.
3. Безграничное число вариантов решения. Участники могут
прийти к решению конфликта, не предусмотренному законом (но
не противоречащему ему).
4. Продуктивный результат. Профессиональный медиатор
должен совмещать в себе способности талантливого конфликтолога и специально обученного психолога, а его основная цель –
сформировать здоровую атмосферу между сторонами для спокойного проведения переговоров, даже в случае их напряженных отношений.
5. Позитивные деловые отношения. Эта особенность закономерно следует из предыдущей: вследствие того что медиатор может создать нормальные и благополучные для взаимных переговоров условия, часто после разрешения спора участники оказываются в хороших взаимоотношениях, способствующих долгосрочному сотрудничеству. В результате судебных разбирательств
такой исход – скорее исключение, чем правило. В процессе судебного разбирательства при оглашении вердикта существуют
победившая и проигравшая стороны, в результате чего противоборство между участниками лишь усиливается, обрываются партнерские отношения.
6. Независимость участников спора в разработке и утверждении взаимовыгодного решения. Процедура решения спора с присутствием медиатора не предусматривает выяснения вопроса
«кто прав, кто виноват», внимание здесь сосредоточено на проблеме конфликта интересов. В итоге участники при помощи медиатора заключают взаимовыгодное соглашение. В процессе судебного разбирательства противостоящие стороны не в состоянии
координировать происходящее и оказывать влияние на утверждение решения, они могут представить доказательства и отстаивать свои позиции на основе норм законодательства. При любых
условиях какая-либо сторона останется побежденной.
76
1.8. Сущность медиативного разрешения споров и конфликтных ситуаций
7. Отсутствие формальной процедуры – в отличие от судеб-
ной, регламентированной процессуальным правом. Медиация позволяет участникам спора самим устанавливать порядок ведения
переговоров, эти правила строго контролируются медиаторомпосредником. Следует отметить, что участники могут достигнуть
соглашения по многим вопросам, не регулируемым правовыми
нормами. Отсутствие судебной процессуальной формы и судебной атрибутики, одинаковая внимательность медиатора внушают чувство доверия и психологического комфорта, способствующее совместной деятельности.
8. Сглаживание баланса сил. В случае если одни из участни-
ков не может себе позволить высококвалифицированного и дорогостоящего юриста, защищающего его права и интересы, медиатор, следуя принципу равноправия спорящих сторон и своей беспристрастности к участникам, сглаживает дисбаланс сил и устанавливает равные возможности для сторон формулировать свои
предложения и решения.
Медиатор (посредник) выступает третьей – лояльной и бес-
пристрастной – стороной, не выражающей интерес в конфликте сторон, его цель – помочь принять взаимовыгодное решение
по урегулированию спора.
Медиатор должен удостовериться в осуществимости процес-
са медиации, т. е. вычислить медиабельность спора. В случае
если конфликт находится на стадии эскалации и участники общаются друг с другом на языке ультиматумов, медиатор не в силах оказать помощь. Руководствуясь одним из главных принципов медиации – добровольности, конфликтующие стороны должны эффективно сотрудничать для решения сложившейся ситуации и совместно находить взаимовыгодные решения. Благодаря
принципу нейтральности медиатора возможно учитывать интересы участников спора, слышать и понимать их.
Опыт показывает, что самые острые конфликты случаются
в семьях, в трудовых коллективах, среди родственников, соседей, у достаточно близких людей со сложившимися прочными
отношениями. Обоюдные неприятности и огорчения способствуют разногласию и извращенной интерпретации событий и фактов, что мешает проникнуть в сущность и содержание конфликта. Призвание медиатора в том, чтобы помочь участникам услышать друг друга и представить суть спора со стороны. Для этого
77
Глава 1. Конфликт в современном мире и технологии его регулирования
он показывает разные альтернативные вариации выхода из создавшейся ситуации без потери лица.
Медиативное разрешение споров и конфликтов дает возможность сберечь партнеров по бизнесу, добрососедские отношения,
сохранить межличностные связи между людьми.
Медиатор не превозносит формулу «худой мир лучше доброй
ссоры», его цель – достижение сторонами такого результата, который целесообразно удовлетворит интересы сторон. Неразрешенный конфликт ведет к тому, что стороны не могут нормально взаимодействовать друг с другом.
К медиации прибегают люди, стремящиеся разрешить свою
спорную ситуацию и пытающиеся прийти к такому результату,
который устроит обе стороны. И поскольку диалог в медиации
идет с позиции интересов сторон, а изыскание решения может
выходить за рамки спорных отношений – достичь такого результата вполне возможно.
Процесс медиации добровольный, а это значит, что обе стороны должны иметь желание решить свой конфликт. Участники
медиации равнозначны, не выделяются истцы и ответчики, потерпевшие и обидчики. Медиатор не дает никому из участников
преимуществ, он держит в тайне информацию, рассматриваемую
в процессе медиации.
Иногда, чтобы решить спор, нужно рассказать друг другу то,
что постороннему уху не нужно слушать. Бывает, что это очень
интимные вещи, иногда это табуированная лексика, которая
не применяется в официальных переговорах.
Медиатор определенным образом обременен законодательством, но не существует конкретных правил, общих для всех процедур медиации, есть только определенные ограничения и требования к процедуре. Участники медиации имеют право заранее
принять свод требований к процедуре. Вместе с тем принимается свод правил внутри саморегулируемой организации, в пределах которой действует специалист. В остальном же проведение
процедуры медиации будет зависеть только от самого медиатора.
В процессе медиации существуют большие возможности для
разрешения конфликта в тех случаях, когда закон не на стороне
участников, а значит, в судебном порядке шансы выиграть ничтожно малы. Медиация может применяться в гражданском, арбитражном процессах, в трудовых спорах, социальной и семейной областях.
78
1.8. Сущность медиативного разрешения споров и конфликтных ситуаций
Досудебное разрешение споров позволяет добиваться макси-
мально желаемого результата, в то время как в процессе судебного разбирательства это было бы затруднительно.
Медиация происходит следующим образом: за столом пере-
говоров собираются участники спора и сам медиатор. В случае
если взаимоотношения между спорящими сторонами накалены
до предела и формирование благоприятной атмосферы невозможно, тогда стороны не контактируют и общаются главным образом через медиатора. Данный способ медиации получил назва-
1
ние челночного
.
Следует отметить, даже если сценарий протекает подобным
образом, медиатор сам не может предлагать и выносить решения,
может только подтолкнуть к этому стороны. Медиатор подготавливает переговоры, дает возможность спорящим сторонам изложить собственные требования и сообщить их друг другу, а главное – быть услышанным своим собеседником.
В силу колоссальной загруженности судебные органы по-
зитивно воспринимают процедуру медиации, часто советуя обращаться к услугам медиатора. Если это случается в момент проходящего процесса, то судебное разбирательство останавливается на двухмесячный срок, за время которого участники должны отыскать взаимовыгодное решение.
В случае положительного исхода стороны конфликта принимают медиативное соглашение, рассматриваемое через некоторое время судом. В процессе судебного разбирательства документ оценивается относительно соответствия законодательству, отсутствия нарушения ÷üèõ-ëèáî прав
и т. д. Суд может утвердить такое соглашение как мировое.
В то же время необходимо отметить, что если медиация применяется в процессе судебного разбирательства, то все диалоги происходят за пределами зала суда, а сам медиатор не может держать речь в суде, показывать в чью-либо пользу или отстаивать
интересы любой из участвующих сторон.
Вместе с тем экспертами отмечается положительный резуль-
тат от участия профессионального медиатора в судебном споре.
Это связано с тем, что участники спора быстрее договаривают-
1
Нагорная М. С., Герасимова Ю. В. Нормативное регулирование медиации в международном праве // Вестник молодых ученых и специалистов Челябинской области. 2018. ¹ 1. С. 68–72.
79
Глава 1. Конфликт в современном мире и технологии его регулирования
ся ввиду того, что нет необходимости во многих формальностях,
а медиатор не совмещает решение настоящего спора с десятками
других, в отличие от судьи. Помимо этого, соглашение заключается при условиях, устраивающих обе стороны, что уменьшает
вероятность обжалования решения в будущем. Притом выполнение достигнутых договоренностей, в отличие от реализации судебных предписаний, будут исполняться быстрее и добровольно.
Следовательно, все стороны спора получают взаимовыгодный результат, существенно сэкономив на собственном времени и сохранив хорошие отношения, способствующие дальнейшему сотрудничеству.
Согласно Закону о медиации процесс медиации осуществляется в качестве альтернативы судебному или административному
разбирательству в различных областях
1
. Вместе с тем проблема
медиации в уголовном праве пока остается нерешенной. Сложилось так, что согласно нормам Федерального закона ¹ 193-ФЗ
предусматривается услуга вовлечения посредника в решение уголовных конфликтов, тогда как в УПК РФ подобный документ
до сих пор отсутствует.
Следует обратить внимание, что у медиатора в нашей стране
может и не быть юридического образования. Однако квалифицированную помощь могут оказать только лица, имеющие диплом
юриста. Наличие юридического образования позволит специалисту определить, что содержание пунктов соглашения не противоречит законодательству, а значит, оно будет санкционировано судом.
Действующий закон формирует правовые основы для установления и функционирования медиации в нашем государстве
и представляется реальным шагом к выполнению мер по распространению примирительных процедур. Закон основывается
на новых понятиях: медиации, медиатора, медиативного соглашения. В настоящее время в нашей стране формируется законодательный инструментарий досудебного порядка решения споров при участии посредника-медиатора. Посредническая помощь
при разрешении конфликтов – относительно новая правовая категория в России.
1
Егорова Т. З. Медиация в российских условиях // Вестник Удмурского
университета. 2015. Т. 25, вып. 6. С. 131.
80
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]