Добавил:
ivanov666
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз:
Предмет:
Файл:Акционерное право. Курс лекций
.pdf
Первая процедура банкротства – наблюдение
Целью введения данной процедуры является, прежде всего,
обеспечение сохранности оставшегося имущества должника.
Данная цель достигается в основном за счет ограничения прав
органов управления организации-должника по распоряжению
имуществом и заключению сделок, которые впоследствии могут
ухудшить его финансовое положение. Второй важной целью этой
процедуры является проведение анализа финансового состояния
должника. При этом предполагается получение ответов на
следующие основные вопросы:
1.какое имущество должника имеется в наличии,
2. достаточно ли его на покрытие судебных расходов и выплату
вознаграждения арбитражному управляющему,
3. в чем причина возникшей неплатежеспособности,
4. имеются ли в наличии признаки умышленного или
фиктивного банкротства,
5. существует ли возможность восстановления
платежеспособности.
Наблюдение по общему правилу вводится по результатам
рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований
заявителя, обратившегося в арбитражный суд с заявлением о
признании должника банкротом, что послужило основанием для
возбуждения производства по делу о банкротстве должника.
Определение о введении наблюдения может быть вынесено лишь в
том случае, если требование заявителя соответствует условиям,
предусмотренным Законом о банкротстве, признано арбитражным
судом обоснованным и не удовлетворено должником на дату
заседания арбитражного суда.
Следующая процедура банкротства - внешнее управление.
Арбитражный суд по общему правилу вводит процедуру
внешнего управления на основании решения собрания кредиторов.
Решение о введении внешнего управления и об обращении в
арбитражный суд с соответствующим ходатайством может быть
принято первым собранием кредиторов по итогам процедуры
наблюдения. Кроме того, собрание кредиторов может принять
решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о
введении внешнего управления при наличии оснований для
досрочного прекращения финансового оздоровления, а также по
окончании срока финансового оздоровления и о переходе к
внешнему управлению.
51
Решение собрания кредиторов о введении внешнего управления
и об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный
суд принимается большинством голосов от общего числа голосов
конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, а в случае
проведения повторного собрания кредиторов - более чем 30
процентами голосов от общего числа голосов этих кредиторов.
В предусмотренных Законом случаях арбитражный суд может
отказать в удовлетворении ходатайства собрания кредиторов о
введении внешнего управления или, напротив, ввести эту
процедуру вопреки принятому решению. Арбитражному суду не
предоставлено право вводить внешнее управление, если по
окончании наблюдения собранием кредиторов принято решение об
обращении с ходатайством о признании должника банкротом и об
открытии конкурсного производства.
Внешнее управление не может быть введено при досрочном
прекращении финансового оздоровления либо по истечении его
срока, если арбитражный суд придет к выводу об отсутствии
реальной возможности восстановить платежеспособность
должника.
Арбитражный суд не может вынести определение о введении
внешнего управления, если с даты введения финансового
оздоровления до даты рассмотрения арбитражным судом вопроса о
введении внешнего управления прошло более 18 месяцев
Внешнее управление представляет собой процедуру
банкротства, применяемую к должнику в целях восстановления его
платежеспособности, с передачей полномочий по управлению
должником внешнему управляющему. Основанием проведения
внешнего управления является определение суда о его введении,
выносимое в случае установления необходимости и
целесообразности проведения внешнего управления исходя из
представленных в обоснование ходатайства документов и
усмотрения судом реальной возможности восстановления
платежеспособности организации. Внешнее управление вводится
на срок, не более 12 месяцев. Этот срок может быть продлен судом
еще на шесть месяцев.
При введении внешнего управления руководитель должника
отстраняется от управления. Управление делами должника
возлагается на внешнего управляющего. На период проведения
внешнего управления вводятся мораторий на удовлетворение
требований кредиторов к должнику. Мораторий распространяется
52
на денежные обязательства и обязательные платежи, сроки
исполнения которых наступили до введения внешнего управления.
На сумму данных требований кредиторов устанавливаются
проценты в порядке и размере, предусмотренных ст. 395 ГК РФ,
Мораторий распространяется также на требования кредиторов о
возмещении убытков, вызванных отказом внешнего управляющего
от исполнения договоров должника, Действие моратория не
распространяются на требования о взыскании задолженности по
заработной плате, выплате вознаграждений по авторским
договорам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного
жизни и здоровью.
Временный управляющий наделяется широкими правами, в
частности:
1. Право самостоятельно распоряжаться имуществом должника
2. Право в определенном законом порядке заявлять отказ от
исполнения договоров должника.
З. Право заключать от имени должника мировое соглашение.
, Право обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании
4
недействительными сделок должника по общим основаниям,
предусмотренным гражданским законодательством и ст. 78 Закона
о банкротстве.
Одной из обязанностей внешнего управляющего является
разработка не позднее одного месяца со дня своего назначения и
представление на утверждение собранию кредиторов плана
внешнего управления. План внешнего управления должен
предусматривать меры по восстановлению платежеспособности
должника, срок восстановления платежеспособности. Мерами по
восстановлению платежеспособности должника могут быть:
перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных
производств; ликвидация дебиторской задолженности; продажа
имущества должника. План внешнего управления внешний
управляющий представляет собранию кредиторов.
По окончании внешнего управления, внешний управляющий
представляет отчет о внешнем управлении собранию кредиторов,
на основании данного отчета собрание принимает решение:
. о продлении внешнего управления еще на 6 месяцев;
1
2
. о прекращении производства о признании должника
банкротом;
3. о признании должника банкротом.
53
В случае признания должника банкротом в отношении него
открывается конкурсное производство. Конкурсное производство
определяется как одна из процедур банкротства, применяемая к
должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного
удовлетворения требований кредиторов и представляет собой
продажу имущества должника с торгов. Закон о банкротстве
устанавливает продолжительность указанной ликвидационной
процедуры - один год. Вместе с тем данный Закон допускает
возможность продления указанного срока на шесть месяцев.
Продолжительность периода, на который вводится конкурсное
производство, зависит от конкретных обстоятельств и временных
условий, необходимых для реализации мероприятий, в частности,
от анализа финансового состояния должника, принятия мер,
направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника,
находящегося у третьих лиц, конкурсным управляющим. Продажа
имущества должника, предъявление исков о признании
недействительными сделок, совершенных должником, исполнение
решений по указанным искам, поиск и возврат имущества
должника могут являться основанием для продления срока
конкурсного производства. При таких обстоятельствах по
ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд может
вынести определение о продлении указанного срока.
На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о
банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое
соглашение, позволяющее должнику путем переговоров с
кредиторами договорится о продолжении деятельности
предприятия.
Решение собрания кредиторов о заключении мирового
соглашения принимается большинством голосов от общего числа
голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов в
соответствии с реестром требований кредиторов и считается
принятым при условии, что за него проголосовали все кредиторы
по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника.
Мировое соглашение должно содержать положения о порядке и
сроках исполнения обязательств должника в денежной форме.
С согласия отдельного конкурсного кредитора и (или)
уполномоченного органа мировое соглашение может содержать
положения о прекращении обязательств должника путем
предоставления отступного, обмена требований на доли в уставном
капитале должника, акции, конвертируемые в акции облигации или
54
иные ценные бумаги, новации обязательства, прощения долга или
иными предусмотренными федеральным законом способами, если
такой способ прекращения обязательств не нарушает права иных
кредиторов, требования которых включены в реестр требований
кредиторов.
Мировое соглашение может содержать положения об
изменении сроков и порядка уплаты обязательных платежей,
включенных в реестр требований кредиторов.
Условия мирового соглашения, касающиеся погашения
задолженности по обязательным платежам, взимаемым в
соответствии с законодательством о налогах и сборах, не должны
противоречить требованиям законодательства о налогах и сборах.
Финансовое оздоровление как процедура банкротства является
самостоятельной процедурой и может вводиться в соответствии с
Законом как альтернатива внешнему управлению, конкурсному
производству и мировому соглашению. Однако введение
финансового оздоровления само по себе не исключает
последующего обращения к другим (за исключением наблюдения)
процедурам банкротства.
Финансовое оздоровление имеет некоторые черты внешнего
управления и мирового соглашения, однако не является
механическим соединением отдельных положений названных
процедур, представляя собой качественно новый юридический
инструментарий в области несостоятельности. Некоторое сходство
с мировым соглашением финансовому оздоровлению придает то
обстоятельство, что по общему правилу должник имеет
возможность с согласия кредиторов (по их решению) получить
отсрочку и рассрочку исполнения гражданско-правовых
обязательств и обязательных платежей, а также сохраняет
возможность продолжить управление своим имуществом с
некоторыми ограничениями. Однако, в отличие от мирового
соглашения, производство по делу о несостоятельности должника с
введением финансового оздоровления не прекращается. Общее с
процедурой внешнего управления проявляется в том, что отсрочка
и рассрочка названных платежей в соответствии с графиком
погашения задолженности имеют некоторые черты моратория.
Многие последствия введения финансового оздоровления
аналогичны последствиям введения внешнего управления. Так же
как и во внешнем управлении, в процессе финансового
оздоровления принимает участие арбитражный управляющий,
55
именуемый в этой процедуре административным управляющим,
однако их функции совпадают далеко не во всем.
Финансовое оздоровление, таким образом, представляет собой
новую реабилитационную процедуру, направленную на
преодоление финансового кризиса должника с предоставлением
определенных гарантий кредиторам. Эта процедура
предусматривает на срок введения возможность для должника
выплачивать долги в соответствии с утвержденным в
определенном порядке графиком и получать средства из
источников, предусмотренных планом финансового оздоровления.
Особенности данной процедуры состоят в том, что при ее
проведении имеется возможность сохранить органы управления
должника, включая его руководителя, которые вследствие этого
оказываются заинтересованными во введении в отношении
должника финансового оздоровления.
Организация и проведение процедуры финансового
оздоровления возлагаются на административного управляющего,
полномочия которого во многом схожи с полномочиями,
осуществляемыми временным управляющим в период наблюдения.
Вместе с тем, административный управляющий выполняет и ряд
специфических функций, характерных для финансового
оздоровления. В частности, он обязан рассматривать отчеты
должника о ходе выполнения плана финансового оздоровления и
графика погашения задолженности, а также представлять собранию
кредиторов соответствующую информацию; осуществлять
контроль за выполнением должником текущих требований
кредиторов; в случае неисполнения должником обязательств в
соответствии с графиком погашения задолженности требовать от
лиц, предоставивших обеспечение указанных обязательств,
исполнения их обязанностей, вытекающих из такого обеспечения.
Существо же самой процедуры финансового оздоровления и ее
практический смысл заключаются в том, что в течение этой
процедуры (максимальный срок —2 года) должник производит
расчеты со всеми кредиторами в соответствии с графиком
погашения задолженности.
56
Вопросы для самоконтроля к лекции 5
1. Определить этапы ликвидации акционерного общества.
2. Порядок признания акционерного общества несостоятельным
(банкротом).
3. Что такое внесудебные процедуры банкротства?
57
Лекция 6. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ АКЦИОНЕРНОГО
ОБЩЕСТВА
6.1 Порядок формирования уставного капитала акционерного
общества при его учреждении
Уставный капитал общества определяет минимальный размер
имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.
Следует особо отметить, что уставный капитал акционерного
общества – это не само имущество, а его размер, т.е. цифра, ниже
которой не должна опускаться стоимость его имущества. Закон об
акционерных обществах определяет минимальный размер
уставного капитала: для открытого акционерного общества – не
менее 1000–кратного, а для закрытого акционерного общества не
менее 100–кратного минимального размера оплаты труда,
установленного федеральным законом на дату государственной
регистрации акционерного общества. Если в результате принятия
нового закона о минимальном размере оплаты труда, размер
уставного капитала уже действующего акционерного общества
станет меньше установленного законом минимума,
законодательство не обязывает акционерное общество
увеличивать размер его уставного капитала.
Уставный капитал выполняет следующие функции:
1. это материальная база, необходимая для ведения хозяйственной
деятельности;
2. это гарантия исполнения требований кредиторов;
3. это установление доли участия каждого акционера в
акционерном обществе.
При учреждении акционерного общества его уставный капитал
формируется учредителями путем приобретения ими акций
общества. Размер уставного капитала равен номинальной
стоимости приобретенных учредителями акций. В уставе
акционерного общества должно быть определено количество,
номинальная стоимость и категории акций, эмиссия которых
осуществляется обществом. Закон не содержит требований к
минимальной стоимости акций, однако при учреждении общества
номинальная стоимость всех обыкновенных акций должна быть
одинаковой. Номинальная стоимость привилегированных акций не
должна превышать 25% уставного капитала общества.
Номинальная стоимость привилегированных акций может быть
58
различной для различных типов привилегированных акций, однако
в пределах одного типа привилегированных акций их номинальная
стоимость и права, предоставляемые ее владельцу должны быть
одинаковы.
Размещение акций при учреждении общества осуществляется
на основании решения учредителей. При учреждении общество
размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или
несколько типов привилегированных акций. Все акции общества
являются именными.
Первоначально — при создании общества — уставной капитал
формируется за счет средств, вносимых учредителями в качестве
оплаты приобретаемых ими акций. Реальная стоимость имущества
(чистые активы) действующего общества может не совпадать с
размером его уставного капитала. При эффективной деятельности
она превосходит уставной капитал, и порой во много раз, что дает
обществу возможность (но не обязанность) увеличить его размер.
Если деятельность общества убыточна, то стоимость чистых
активов может оказаться ниже размера уставного капитала. Если по
окончании второго и каждого последующего финансового года
стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного
капитала, общество обязано объявить и в установленном порядке
зарегистрировать его уменьшение. При уменьшении стоимости
чистых активов ниже предусмотренного законом минимального
уровня уставного капитала общество подлежит ликвидации,
поскольку оно утрачивает тот минимум экономических гарантий,
которые необходимы для его деятельности.
Под активами общества следует понимать денежное и не
денежное имущество акционерного общества. Чистые активы —
это величина, определяемая путем вычитания из суммы активов
акционерного общества суммы его обязательств.
При учреждении общества все акции должны быть размещены
среди его учредителей. Таим образом, размещение первого
выпуска акций АО при его учреждении происходит до регистрации
выпуска акций федеральным органом исполнительной власти по
рынку ценных бумаг. Документы на государственную регистрацию
выпуска акций, распределенных среди учредителей акционерного
общества при его учреждении, должны быть предоставлены в
регистрирующий орган не позднее одного месяца с даты его
государственной регистрации
59
Приобретение акций акционерами осуществляется посредством
заключения договора купли-продажи, согласно которому акционер
обязуется уплатить стоимость получаемых им акций путем
внесения в уставный капитал общества денежного или иного
имущественного взноса, а общество обязуется передать ему
предусмотренное договором количество акций.
Приобретенные учредителями акции должны быть оплачены в
течении срока, определенного уставом, при этом во всех случаях не
менее 50% должно быть оплачено к моменту регистрации
общества, а оставшаяся часть — в течении года с момента его
регистрации. Акции могут оплачиваться деньгами, ценными
бумагами, другими вещами или имущественными правами,
имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций и денежная
оценка имущества, вносимого в счет их оплаты при учреждении
общества, определяется по соглашению учредителей. В случае
неполной оплаты акций в установленный срок они поступают в
распоряжение общества, при этом внесенные в счет оплаты деньги
или иное имущество не возвращается, кроме того, уставом
общества может быть предусмотрено взыскание неустойки
(штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
Переданные учредителями в счет оплаты приобретенных акций
денежные средства зачисляются на специальный банковский счет,
который является накопительным. Его открытие имеет целью
формирования уставного капитала акционерного общества.
Никакие иные банковские операции с данным банковским счетом,
за исключением операций по зачислению на счет денежных
средств, осуществляться не могут. Выписка с данного счета в
дальнейшем служит доказательством формирования учредителями
необходимой части уставного капитала до его государственной
регистрации.
Оплата приобретенных учредителями акций может
осуществляться и путем передачи обществу иного имущества.
Закон не устанавливает ограничение видов имущества, которое
может быть передано акционерному обществу. Данные
ограничения могут быть предусмотрены уставом акционерного
общества. Денежная оценка переданного имущества
осуществляется по взаимному согласию учредителей, если
согласие не достигнуто, оценка переданного имущества
осуществляется независимым оценщиком. Данное имущество
учитывается на балансе акционерного общества, который также
60
Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]