История государства и права зарубежных стран. Учебное пособие-1

Изложение правовых предписаний в варварской правде в основном является казуистическим: нормы регулируют конкретные жизненные ситуации, кроме казуистичности, были характерны:

1)сословность или право-привилегия — правда защищала не права индивида, а привилегии определенных групп населения;

2)формализм;

3)персонализм.

Варварские правды нередко указывали на крупных феодалов, которые имели иммунитетные грамоты, и вершили суд на территории своего поместья. Таким образом, власть и принятие правовых решений совпадали с правом собственности на землю.

Важнейшим отличительным элементом всех варварских правд было возобновление действия римского права (рецепция), разумеется, с приспособлением к новым условиям.

Основное внимание варварская правда уделяет преступлениям и наказаниям, хотя, разумеется, определение ни первого, ни второго понятия правда не содержит.

Наказание дифференцировались в зависимости от социально и экономического положения правонарушителя.

Судебные дела возбуждались по заявлению потерпевшей стороны, которая формулировала обвинения и предоставляла доказательства. Исключение составляли преступления, которые затрагивали общественные интересы: предательство, бегство с поля боя.

36. Салическая правда

Салическая правда по своей юридической природе является синкретическим документом: большинство его норм относится к обычному праву, но некоторые из них изменены или дополнены королевскими постановлениями. Таким образом, основными источниками Салической правды стали правовые обычаи салических франков, королевские указы, римское право.

Это было вызвано тем, что источником права у франков в то время были обычаи, постановления франкских королей законодательного характера (капитулярии), а население Галлии жило по римскому праву.

Именно поэтому Салическую правду, которая предположительно датируется концом V в., неверно считать сводом законов, либо кодексом, она представляет собой сборник обычного права, то есть, в письменной форме фиксировала перечень наиболее важных и распространенных обычаев общества, которым пытались придать силу правовых норм.

По своей структуре Салическая правда разделяется на титулы, а титулы, в свою очередь подразделяются на параграфы. Изложение правовых предписаний в Салической правде в основном является казуистическим: нормы регулируют конкретные жизненные ситуации.

Кроме казуистичности, которая является «родовой чертой» всех древних правовых памятников, для Салической правды были характерны:

1) сословность или право-привилегия. Салическая правда защищала не права индивида, а привилегии определенных групп населения. Во времена Салической правды у франков уже сложилась примитивная феодальная иерархия. В качестве закрепления своего

51

главенствующего положения в обществе над покоренными народами, франкский правовой памятник, отдельно рассматривал как правонарушение оскорбление франка, данному вопросу в Салической правде уделялась отдельная глава – ХХХ;

2)формализм, яркими примерами которого являются процедуры отказа от родства, объявления банкротства должника;

3)персонализм. Салическая правда распространяла свое действие не на определенную территорию и население, проживающее на этой территории, а исключительно на лиц проживающих на территории подконтрольной салическим франкам.

Салическая правда была создана в переходный период от родового к феодальному строю, от родовой к соседской общины. Это нашло отражение во многих ее нормах.

Салическая правда – в большинстве своем регулировала область охраны зарождающихся частно-имущественных отношений, так например, подробно рассмотрены вопросы кражи отдельных видов имущества:

9свиней;

9рогатого скота;

9лошадей;

9собак;

9рабов;

9за поджог;

9повреждение ограждений.

Что в принципе является чертой характерной для всех примитивных правовых систем. В обществе, которое только что рассталось с общностью имущества, частная собственность охранялась особенно строго. Очевидно, наиболее распространены были кражи домашнего скота, поскольку именно этим правонарушением посвящено наибольшее количество статей. Салическая правда, например, различает кражу поросенка, взрослой свиньи, свиного стада и т.д. Поэтому Салическую правду иногда шутливо называют «свиным кодексом».

Но при этом, нормы гражданского права занимают в Салической правде второстепенное место. Это является свидетельством примитивной по сравнению с римской, экономики. Пахотная земля находилась в собственности общины, но землепользование было индивидуальным.

В Салической правде, наблюдаются пережитки кровной мести: «Если преступник не может уплатить выкуп за совершенное убийство, то он должен заплатить своей жизнью». Хотя она действовала с определенными ограничениями, например, она не применялась в случае не умышленного убийства.

Однако основными формами наказания являются различные денежные взыскания. Поэтому можно заключить, что кровная месть постепенно отмирает. Размер

композиции зависел от характера преступления, сословной принадлежности, пола и возраста пострадавшего.

Салическая правда весьма подробно охраняла и защищала жизнь и достоинство женщины.

Обязательственное право было неразвитым. Упоминаются такие сделки: купляпродажа, заем, обмен, дарение. Абсолютное большинство сделок заключалось в устной форме, важные — со свидетелями. Из других источников мы знаем, что, например, покупатель крупного поместья для удостоверения сделки приглашал 12 взрослых мужчин и

52

12 мальчиков. Последним он давал пощечины и драл уши, чтобы лучше запомнили событие на будущее и были надежными свидетелями, когда вырастут.

Чуть больше внимания уделяет Салическая правда порядку взыскания долга и осуждения неплатежеспособного должника. Знает Салическая правда также обязательства из деликтов (фактически такими выступали все имущественные преступления).

Общими чертами изображает Салическая правда брачно-семейные отношения. Брак заключался в форме покупки невесты. При заключении брака жених делал своей суженой подарок («утренний дар»).

Известно наследование по закону и по завещанию. Земля передавалась исключительно по мужской линии. В дальнейшем эта норма стала нормой государственного права Франции под названием «Салический закон».

Судебный процесс имел обвинительный и состязательный характер — древнейшая форма судопроизводства, для которой характерна относительно пассивная деятельность судьи. Судья готовит дело к слушанию, собирает состав суда и руководит его работой. Активную роль играют стороны, прежде всего — истец (потерпевший), который разыскивает ответчика, доставляет его в суд и пытается доказать его виновность. Судья оценивает доказательства сторон и выносит решение. Приговор выносили присяжные. Стороны имели равные права. Процесс проходил устно, публично, отмечался строгим формализмом.

Приговоры выносили выборные заседатели. По мере усиления королевской власти право суда переходит в руки королевских чиновников, после чего в Салической правде в качестве судьи упоминается граф.

37.Право средневековой Германии

ВГермании в X-XIV веках преобладало обычное право.

Появляются и записи судебных обычаев — Саксонское зерцало и Швабское зерцало (XIII в.). Однако были и другие источники раннефеодального права — королевские приказы

ираспоряжения, такие как капитулярии франкских королей, иммунитетные грамоты и др.

Спереходом к сословно-представительной монархии еще более важную роль стали играть акты королей — ордонансы, эдикты, декларации.

В Германии источником права становятся постановления рейхстага.

Довольно рано в крупных городах Германии начали складываться нормы городского

права.

Применялось это право в городских судебных органах.

Кроме этого, каждая купеческая гильдия и каждый ремесленный цех имели свой собственный суд.

Семейное право развивалось под сильным влиянием церкви, брачно-семейные отношения регулировались в своем большинстве каноническими нормами права.

В Германии по ленному праву земля переходила по наследству только одному из сыновей. По земскому праву наследство получали в равных частях все сыновья.

В Германии сначала хранились принципы Салической Правды. В Салической Правде упоминаются два основных вида преступлений: против собственности и против личности. Но уже в XII-ХШ веках преступление перестает рассматриваться как частное дело, а

53

определяется теперь как нарушение мира, т.е. феодального правопорядка. Появляется жестокость наказаний.

В1532 г., издана «Каролина» — свод уголовно-процессуального права предназначался для всей огромной по своему составу империи, но не был обязательным для курфюрстов, сохраняющих свои «исконные и справедливые обычаи».

ВКаролине были определены некоторые общие понятия уголовного права: умысел и неосторожность, обстоятельства, отягчающие вину, соучастие и т.п. 39

При определении наказания Каролина учитывала сословную принадлежность сторон. Основной целью карательной политики было запугивание.

ВГермании судебный процесс до конца XII века сохранял обвинительносостязательный характер.

Постепенно развивается новый вид процесса — следственного (инквизиционного). До XV века обе формы процесса существовали параллельно.

Окончательное закрепление следственного процесса происходит в период абсолютизма. Первой стадией следственного процесса было расследование. Начиналось оно

сдознания — сбор информации о преступлении и преступнике. После этого происходило собирание доказательств виновности подозреваемого. Происходило оно на основе теории «формальных доказательств», решающее значение имел допрос с пристрастием.

Судебный процесс проходил в закрытом заседании.

38. Общеимперское законодательство в средневековой Германии. «Каролина»

Замедленные темпы развития феодализма на немецких землях обусловили длительное сохранение там пережитков обычного права, что отвечало интересам землевладельцев. Множество княжеств мешало установлению единых норм права. Почти в каждой части страны действовали свои правовые обычаи, из которых господствующее сословие пыталось закрепить те, которые оберегали их привилегии.

Вскоре после Великой крестьянской войны был разработан и в 1532 г. утвержден рейхстагом свод законов, названный Каролиной, в честь императора Карла V, правившего в то время. Из 219 статей уголовного уложения 142 статьи содержат нормы уголовного процесса, остальные — уголовного права.40

В связи с тем, что отдельные земли выступали против принятия общеимперского законодательства, во вступительной части к Каролине было установлено, что нормы действовавшие в отдельных землях до принятия Каролины, действовали совместно с нормами Каролины.

Таким образом, за каждой землей было сохранено ее особое уголовное право, Каролина предназначалась лишь для восполнения пробелов в местных законах.

Она предусматривает многочисленный круг преступлений:

39Каролина. Уголовно-судебное уложение Карла V (Перевод, предисловие и примечания проф. С. Я. Булатова.). Алма-Ата, 1967.

40Каролина. Уголовно-судебное уложение Карла V (Перевод, предисловие и примечания проф. С. Я. Булатова.). Алма-Ата, 1967.

54

а) государственные:41

9измена;

9восстания;

9нарушение земского мира и др. б) против личности:

9убийство;

9клевета и др. в) против морали:

9кровосмешение;

9изнасилование;

9двоеженство;

9супружеская измена и др. г) против собственности:

9поджог;

9грабеж;

9кража;

9присвоение, а также некоторые другие виды преступных деяний.

ВКаролине получили фактически верные определения не только отдельные преступления, но и некоторые общие понятия уголовного права: посягательство, соучастие, неосторожность, необходимая оборона и др.42

Уголовные дела рассматривались с помощью инквизиции. Ряд статей определяют порядок доказывания преступления истцом, если обвиняемый не признается. Окончательный приговор выносился на основании личного признания или свидетельства виновного. Процесс состоял из трех этапов: дознание, общее расследование и специальное расследование. Процесс вели тайно и письменно.43

39.Земское право средневековой Германии. «Саксонское зерцало»

ВXIII в. появились частные записи права, такие как «Саксонское зерцало». Источниками их были нормы обычного и канонического права, а также нормы, заимствованные из кодекса Юстиниана.

Уже с первой статьи сборника видно стремление оттеснить служителей церкви от рассмотрения гражданских дел и правонарушений.

Как любой памятник феодального права, «Саксонское зерцало» дает строгое разделение жителей на зависимых и свободных. Были и промежуточные группы полусвободных лиц, выполнявших различные повинности. Мелкие рыцари и зажиточные крестьяне считались шефенским сословием. Зерцало состоит из двух частей. Первая содержит нормы земского права, действие которого распространялось на свободных шефенского сословия и отражало главным образом практику судов. Вторая — ленное право,

41«Каролина» на русском языке / М. Блум, Л. Бирзиня, А. А. Лиеде. //Правоведение. - 1969. - № 5. С. 140

– 141.

42Каролина. Уголовно-судебное уложение Карла V (Перевод, предисловие и примечания проф. С. Я. Булатова.). Алма-Ата, 1967.

43"Каролина" на русском языке /М. Блум, Л. Бирзиня, А. А. Лиеде//Правоведение.-1969.-№ 5.-С. 140 –

55

которое действовало только среди дворянства, высшей знати. Оно определяло порядок наследования земельных наделов, регулировало отношения между сеньорами и вассалами.

Количество объектов регулируемых правоотношений земским правом было шире, чем ленное. Его источником были нормы обычного права, указы короля, предписания князей.

40. «Общее право» и «право справедливости»

Особенности исторического развития Англии в значительной степени обусловили ее своеобразную правовую систему, особенно в части источников права.

Впериод раннего феодализма основным источником права был обычай (записи норм обычного права — Правда Гнет, Правда Альфреда, Законы Кнута).

Процесс формирования единого права в Англии связан с политикой нормандских правителей, направленных на централизацию страны. Особенно большую роль в этом сыграли реформы Генриха II. Территория государства делилась на 6 судебных округов в которых по назначению короля действовали 3 разъездных судей. Их компетенции подлежали дела об умышленных убийствах, ограблениях и сокрытия этих преступлений, подделка монеты и поджоги. Кроме того, за отдельную плату, эти суды могли рассматривать любое гражданское дело по заявлению любого свободного человека.

Разъездные судьи при рассмотрении дел руководствовались в основном обычаями, и практикой местных судов. Обобщая разрозненные обычаи, судьи выработали общие нормы, принципы к рассмотрению аналогичных дел, такая система и получила название «общего права». Нормы этого, так называемого «общего права» закреплялись путем записи отчетов об отдельных судебных решениях в так называемых сборниках протоколов, а позже в ежегодниках и судебных отчетах частных составителей.44

Ванглийском праве складывается практика цитирования аналогичных судебных решений для усиления позиции сторон авторитетом предварительного судебного разбирательства. Эти ссылки получили название прецедента. При этом, общее право Англии очень напоминает прецедентное преторское право Древнего Рима.

Обязанность судов рассматривать дела в строгих пределах формул-предписаний стало причиной формализма общего права и с развитием товарно-денежных отношений оно перестало отвечать требованиям времени. Поэтому с XIV в. начала формироваться новая система правовых норм – «право справедливости». Если истец, не нашел защиты своим требованиям в суде общего права, он обращался непосредственно к королю, точнее к его уполномоченному представителю — лорду-канцлеру. Здесь требовалось, лишь формальное заявление истца о возбуждении дела. Рассмотрение дела по существу проходило с применением норм как общего, так и римского, а также канонического права, выходя из «соображений справедливости». Присяжные в рассмотрении дела не участвовали, что значительно ускоряло вынесение решения.

Соперничество двух правовых систем способствовало улучшению обоих. Например, суды общего права стали более гибкими.

56

Наряду с судебными прецедентами, которые лежали, в основе общего права и права справедливости, источниками права феодальной Англии было и законодательство: королевские хартии, ордонансы, статуты парламента, утвержденные королем.45

Из-за запутанности и недоступность для простого народа судебной практики, определенное место среди источников права принадлежало и трудам юристов.

41. Средневековое государство Китая

Государственность в Китае в средние века, характеризуется следующими чертами:

9крайняя пестрота сословного и этнического состава общества;

9образование классов так и не завершилось;

9резкие различия разных районов в своем экономико-хозяйственном развитии;

9наличие очень крупных землевладельцев, которые осуществляли эксплуатацию хоть лично свободных, но потерявших свои земельные наделы, а также малоземельных крестьян;

9податное население выплачивало налог в виде ренты за пользование земельным

участком;

9частые смены царственных династий;

9многочисленные народные восстания приводившие к постоянным сменам политического, социально и правового устройства государства и общества.

Сословно — классовое деление средневекового китайского общества, строилось на отрицании применяемой в Европе, концепции личных (субъективных) свобод и прав индивида, гражданина, личности, а зависело от принадлежности лица к определенной социальной группе, поэтому средневековому Китаю прежде всего присуще сословное разделение общества нежели классовое. Среди традиционного разделения китайского общества можно выделить следующие основные сословия:

9 благородные люди: светская и духовная знать, военные и гражданские чиновники;

9 добрые люди: основная масса населения ремесленники, мелкие землевладельцы и т.д.;

9 - подлые люди: безземельные крестьяне, арендаторы земли, и рабы.

В формировании системы государственного управления средневековый Китай продолжает развивать принципы и основы восточной деспотии.

Система государственного управления состояла из следующих звеньев:

9император;

9государственный совет;

9левый (старший) канцлер;

9правый (младший) канцлер;

9министерства: обрядов, чинов, налогов, судебное, военное, общественных

работ.

Императорский трон наследовался старшим сыном, а остальные получали княжества. Империя делилась на десять провинций, а они на области и уезды.

57

На местах в системе местного самоуправления особое место занимают старосты общин следившие за обработкой земли, общественными работами и т.д., все общинники были связанны круговой порукой.

Судебные функции выполняли как сами суды, так и чиновники выполняющие отдельные судебные полномочия.

Высшая судебная власть принадлежала императору.

Низшею – первичную ступень суд. власти представлял – старейшина общины. Основу суд. системы составляли уездные начальники.

42. Образование государства в Японии

Приблизительно в 3 в., в Японии начинает формироваться государство, которое характеризуется следующими характеристиками:

9разложение первобытнообщинного строя;

9выделение родовой аристократии;

9имущественно-социальное расслоение общества;

9скованность развития из-за географических особенностей;

9длительная борьба за власть различных кланов;

9существенное влияние Китая.

Основой создания нового Японского государства стали племенные союзы, формирующиеся с IV в.

Наиболее ярким проявлением влияния Китая на зарождающееся японское государство, является Манифест Тайка, и специальный кодекс Тайхо рё, который своими положениями дополнял положения первого НПА.

Земельные наделы перераспределялись между полноправными крестьянами каждые шесть лет.

Землепользователи платили в пользу государства являвшегося главным собственником земли: рентные платежи зерном, налоги в виде продуктов ремесел и несли трудовую повинность.

Сословно-классовое деление средневекового японского общества, строилось на отрицании применяемой в Европе, концепции личных (субъективных) свобод и прав индивида, гражданина, личности, а зависело от принадлежности лица к определенной социальной группе, поэтому средневековой Японии прежде всего присуще сословное разделение общества нежели классовое. Среди традиционного разделения японского общества можно выделить следующие основные сословия:

9добрые люди;

9подлые люди.

Социальное деление и организация общества происходило на основе такой единицы как «двор»: большая семья, и/или группа мелких семей. Таким образом в семейных отношениях и социальной сфере особое место занимает большая патриархальная семья.

В государственном управлении сложилась следующая иерархия:

9 наследственный монарх с неограниченной верховной властью, как потомок

богов;

9наследственный регент-соправитель императора;

58

9многочисленные советники – главная фигура в управленческом аппарате;

9Государственный совет – орган высшей государственной власти в стране;

9министерства: военное министерство, министерство финансов, юстиции, министерство общих дел, мин. церемоний, министерство императорского двора;

9палата цензоров.

На практике такая система работала следующим образом: Государственный совет возглавлял наследственный регент-соправитель императора, которому подчинялись два главных министратакже как в Китае левый и правый, в их подчинении находились старшие советники – руководители различных министерств, а те уже в свою очередь управляли младшими советниками – необоснованно раздутый штат среднего и мелкого чиновничества, центральным и координационным элементом всей данной системы являлся императорский двор.

В виду того, что практически на всем протяжении своего развития японское государство страдало от непрекращающихся клановых и междоусобных войн, то очень скоро император превратился лишь в номинальную фигуру в государственном управлении, а сама система управления получила название – «сёгунат», от слова сёгун – великий полководец, когда страной фактически управлял крупный военно-начальник в очередной раз захвативший власть – специфическая форма, феодальной диктатуры.

Территориальное деление страны было основано на делении всей территории на провинции, а позже на уезды, такие административные единицы возглавляли губернаторы либо специальные уездные начальники, вместе с которыми действовали царские контролеры.

На своем первоначальном этапе развития японская армия была представлена родовой дружиной, с введением надельной системы, появляется и постоянная военная повинность населения, а следовательно и постоянная армия.

43. Образование Арабского халифата. Становление мусульманского права

Аравийский полуостров издавна был заселен арабами. Их занятия определялись природными условиями — сухими степями, пустынями и полупустынями. Для земледелия были пригодны лишь незначительные части этих земель: основным занятием населения стало скотоводство. Земледелие на поливных почвах было развито в Йемене, где сложилась система ирригации.

ВЮжной Аравии добывали золото, собирали ладан и другие ароматические смолы.

Всирийских и греческих источниках отмечалось несколько социальных слоев, данного региона в VI-VII вв.: знать, купцы, свободные земледельцы, свободные ремесленники, рабы. Свободные земледельцы жили общинами, вместе владели каналами и другими оросительными сооружениями. Знать жила в городах (в основном), но владела земельными имениями, где работали рабы. Частично рабы работали и на ирригационных сооружениях и в ремеслах.46

59

Кочевники-скотоводы составляли большую часть населения полуострова. Их называли бедуинами. У них тоже выделилась знать, что обладала большими стадами и лучшими пастбищами.

Рабами были чужеземцы, как правило, из Африки. Но рабы не были главными фигурами в экономической жизни.

В VI в. Византия и Иран вели борьбу за торговые пути через Аравию.

Однако население полуострова понимало, что для эффективной защиты им необходим некий объединяющий мотив, поскольку население полуострова того времени было крайне пестрое: часть населения исповедовало иудаизм, часть были язычниками и идолопоклонниками.

В данный период возрастает интерес к личности проповедника единого бога и создания единого мощного государства – Мухаммеда.

Новая религия — ислам, или мусульманство — возникла около 610 г. Однако в Мекке (одном из крупнейших городов в регионе) она не сразу обрела популярность. Местная знать боялась падение культа Каабы (язычества).47

Последователей Мухаммеда преследовали и они вынуждены были переселиться в Медину (второй по значимости в регионе город). Это переселение, «хиджра», состоялось в 622 г., что стало началом мусульманского летосчисления. Арабские племена Медины были враждебно настроены по отношению к верхушке мекканской знати, у которых много мединцев были в долговой кабале. Поэтому жители Медины охотно поддержали проповедь единого бога. 48

Так ряд племен во главе с Мухаммедом начали вооруженную борьбу с Меккой.

Через несколько лет после хиджры арабское население Медины вошло в состав мусульманской общины, которой управлял Мухаммед. Он выполнял функции не только правителя Медины, но и судьи и военного руководителя.

Столкновения с Меккой были длительными, и в 630 г. она сдалась мединцам. После уничтожения идолов предметом почитания и культа остался известен фетиш – «черный камень», который вмонтирован в стене храма Кааба.

Ислам стал религией, объединявшей арабов, и политической силой, с которой следовало считаться. Она стала организационной основой арабского государства.

Поскольку Мухаммед имел и политическую власть, его проповеди содержали и нормы в области права. По Корану незыблемой есть частная собственность, детально определено право наследования, заключения браков и разводов, опекунство. Существовали различные запреты: пить вино, есть свинину, заниматься ростовщичеством.

Сам Коран имеет 114 глав (сур), не имеющие в расположении внутренней связи. Ислам был направлен на создание строго централизованного государства.

Мухаммед умер в 632 г. После его смерти встал вопрос о преемниках на должность верховного главы мусульман. Руководителем мусульманской общины был провозглашен Абу Бекра, ближайшего соратника Мухаммеда. Он принял титул «Халифа», что значит «преемник».

47История государства и права зарубежных стран. Часть 1. Учебник для вузов. Под ред. проф. Крашенинниковой Н.А и проф. Жидкова О. А. М.: Норма, 1996. С. 281

48Косарев А.И. История государства и права зарубежных стран: Учебник для вузов. М.: Норма-Инфра-М.

2002.

60