Незаконные производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции вопросы расследования и квалификации. Методические р

немаркированной алкогольной продукции, превышающая сто тысяч рублей, а особо крупным - один миллион рублей.

Объективная сторона рассматриваемого преступного деяния может состоять в производстве, приобретении, хранении, перевозке в целях сбыта или продаже немаркированной алкогольной продукции, подлежащей обязательной маркировке акцизными марками либо федеральными специальными марками, то есть совершаться одним или несколькими из четырех альтернативных действий, либо в бездействии, а именно хранении предмета преступления.

Производство немаркированных товаров и продукции следует понимать как результат деятельности по их изготовлению. Преступление в этой форме окончено, когда товары без соответствующих марок полностью готовы к реализации и достоверно установлено, что производитель не собирался их маркировать.

Приобретение означает получение товаров, продукции путем покупки, обмена, займа и т.д. Момент окончания в теории связывают с фактическим обретением лицом возможности владеть, пользовать, распоряжаться такими товарами.

Под хранением следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением предметами (содержание на открытых площадках, в помещении, специальных хранилищах, тайниках и др.). Это преступление признается длящимся, что и определяет момент его окончания.

Под перевозкой следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает предметы из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства. В данной форме преступление окончено с момента начала перемещения, поэтому при задержании товара в пути следования деяние считается оконченным. 1

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом и целью сбыта для производства, приобретения, хранения и перевозки.

1 Комментарий к Уголовному кодексу РФ в 4 т. Том 2. Особенная часть. Разделы VII—VIII / В. М. Лебедев [и др.]; ответственный редактор В. М. Лебедев. М.: Юрайт,

2019. 371 с.

11

При производстве предварительного следствия возникает ряд вопросов, касающихся разграничения рассматриваемого преступного деяния со смежными составами преступления.

Так в соответствии с п. 15 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23 (ред. от 07.07.2015) «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» если в процессе незаконной предпринимательской деятельности осуществляются производство, приобретение, хранение, перевозка в целях сбыта или сбыт немаркированных товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере, действия лица надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных статьями 171 и 171.1 УК РФ1.

Совершение альтернативных действий объективной стороны с товарами, заведомо не отвечающими требованиям безопасности и в силу этого не подлежащими маркировке, необходимо квалифицировать по ст. 238 УК РФ, при наличии оснований по ст. 159 УК РФ без совокупности со ст. 171.1 УК РФ.

Маркировка продукции заведомо поддельными марками означает, что требование о маркировке не выполнено, поэтому указанные обстоятельства уголовную ответственность по ст. 171.1 УК РФ не исключают. Также не исключает квалификацию по указанной статье использование маркировки, бывшей в употреблении.

Совершение предусмотренных ст. 171.1 УК РФ действий наряду с действиями, предусмотренными ст. 327.1 УК РФ, требует квалификации по совокупности указанных норм2.

1О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2015 № 1 // Российская газета. 2004. № 279.

2Комментарий к Уголовному кодексу РФ в 4 т. Том 2. Особенная часть. Разделы VII—VIII / В. М. Лебедев [и др.]; ответственный редактор В. М. Лебедев. М.: Юрайт, 2019. 371 с.

12

2. Особенности расследования и квалификации преступления, предусмотренного ст. 171.3 УК РФ

Федеральным законом от 26.07.2017 №203-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовнопроцессуальный кодекс Российской Федерации» в Уголовный кодекс Российской Федерации введена статья 171.3, устанавливающая ответственность за незаконные производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, включающие в себя производство, закупку (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозку и (или) розничную продажу этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии в случаях, если такая лицензия обязательна, совершенные в крупном размере. Часть 2 указанной статьи содержит квалифицированные виды указанного преступления, состоящие в совершении его организованной группой или в особо крупном размере.

Методика расследования рассматриваемого преступления в части алгоритма проведения следственных действий аналогична расследованию преступления, предусмотренного ст. 171.1 УК РФ (см. гл.1).

Уголовно-правовая характеристика рассматриваемого состава преступления позволяет выявить его отличие от схожих составов. Речь идет, например, о статьях 171.1, 238 УК РФ.

Так, вопрос об объекте преступления является дискуссионным, поскольку родовым объектом главы 22 УК РФ являются общественные отношения в сфере экономической деятельности, однако стоит предположить, что данное преступление затрагивает также общественные отношения в сфере здоровья населения.

Данный вывод подтвержден заключением Комитета по охране здоровья от 09.02.2017 «На проект федерального закона № 50030-7 «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уго- ловно-процессуальный кодекс Российской Федерации», согласно которому усиление уголовной ответственности за осуществление указанной деятельности представляется целесообразным. Это направлено на охрану здоровья граждан Российской Федерации1.

1 Заключение Комитета по охране здоровья от 09.02.2017 «На проект федерального закона № 50030-7 "О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федера-

13

Предмет преступления шире, чем в ч. 5, 6 ст. 171.1 УК РФ, к нему наряду с алкогольной продукцией относится этиловый спирт и спиртосодержащая продукция.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона №171-ФЗ: спиртосодержащей продукцией является пищевая или непищевая

продукция, спиртосодержащие лекарственные препараты, спиртосодержащие медицинские изделия с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции;

спиртосодержащая пищевая продукция - пищевая продукция, в том числе виноматериалы, любые растворы, эмульсии, суспензии, виноградное сусло, иное фруктовое сусло, пивное сусло (за исключением алкогольной продукции) с содержанием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, более 0,5 процента объема готовой продукции;

спиртосодержащая непищевая продукция - непищевая продукция (в том числе денатурированная спиртосодержащая продукция, спиртосодержащая парфюмерно-косметическая продукция, любые растворы, эмульсии, суспензии), произведенная с использованием этилового спирта, иной спиртосодержащей продукции или спиртосодержащих отходов производства этилового спирта, с содержанием этилового спирта более 0,5 процента объема готовой продукции;

спиртосодержащие лекарственные препараты - лекарственные препараты для медицинского и ветеринарного применения в жидкой форме выпуска, определенные в соответствии с Федеральным законом от 12 апреля 2010 года № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» и содержащие фармацевтическую субстанцию спирта этилового (этанол);

спиртосодержащие медицинские изделия - медицинские изделия в жидкой форме выпуска, содержащие фармацевтическую субстанцию спирта этилового (этанол) или этиловый спирт;

алкогольная продукция1; этиловый спирт - спирт, произведенный из пищевого или непище-

вого сырья, в том числе денатурированный этиловый спирт, фармацевтическая субстанция спирта этилового (этанол), головная фракция этилового спирта (отходы спиртового производства), спирт-сырец, дистил-

ции и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации»// СПС «Консультант плюс» (дата обращения: 10.11.2019г.).

1 Понятие алкогольной продукции дано в комментарии к ст. 171.1 УК РФ.

14

ляты винный, виноградный, плодовый, коньячный, кальвадосный, висковый.

Обязательным признаком предмета преступления выступает крупный (ч. 1) либо особо крупный (ч. 2) размер этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. В соответствии с примечанием к статье 171.3 УК РФ крупным размером признается стоимость этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство и (или) оборот которых осуществляются без соответствующей лицензии, превышающая сто тысяч рублей, а особо крупным - один миллион рублей.

Согласно статье 5 Федерального закона № 171-ФЗ к полномочиям органов государственной власти Российской Федерации в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции относится регулирование цен на этиловый спирт, алкогольную и спиртосодержащую продукцию.

Так, по сложившейся следственной практике стоимость алкогольной продукции определяется согласно приказу Минфина России от 11 мая 2016 года № 58н «Об установлении цен, не ниже которых осуществляются закупка (за исключением импорта), поставки (за исключением экспорта) и розничная продажа алкогольной продукции крепостью свыше 28 процентов»1.

Данный нормативный-правовой акт регулирует правоотношения в области установления цен, не ниже которых осуществляется закупка (за исключением импорта), поставки (за исключением экспорта) и розничная продажа водки, ликероводочной и другой алкогольной продукции крепостью свыше 28 процентов за 0,5 литров готовой продукции.

Особенность применения данного нормативного-правового акта применительно к статье 171.3 УК РФ состоит в том, что стоимость продукции устанавливается в зависимости от количества продукции и ее крепости, однако, на практике зачастую изъятая из незаконного оборота алкогольная продукция находится в таре, превышающей объем 0,5 лит-

1 Об установлении цен, не ниже которых осуществляются закупка (за исключением импорта), поставки (за исключением экспорта) и розничная продажа алкогольной продукции крепостью свыше 28 процентов: приказ Минфина России от 11.05.2016 № 58н (ред. от 14.12.2018)(Зарегистрировано в Минюсте России 31.05.2016 № 42365) //Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru. (Дата обращения: 02.06.2016 г.).

15

ра, и разлита кустарным способом не позволяющим определить точный объем партии и крепость по нескольким образцам. По существующей следственной практике по каждому факту изъятия маркированной алкогольной продукции назначается пищевая экспертиза, на исследование которой ставятся вопросы: является ли жидкость спиртосодержащей, если да, то какова его крепость, соответствует ли спиртосодержащая жидкость требованиям ГОСТ. Также по каждому факту изъятия немаркированной алкогольной продукции назначается экспертиза спиртосодержащей жидкости, которая должна дать ответ на вопрос: является ли жидкость спиртосодержащей, если да, то какова ее крепость. Кроме того, ставятся вопросы об объеме изъятой продукции и ее крепости. Согласно существующей методике, применяемой для исследования в экспертных подразделениях МВД Республики Татарстан, в случае если по делу проходит большое количество алкогольных изделий, то на экспертизу направляется выборка, проведенная методом случайного отбора, которая, по нашему мнению, не может отражать объективных данных о количестве и крепости всего изъятого объема алкогольной продукции.

Правоприменительная практика в Республике Татарстан пошла по пути назначения экспертизы по всему объему изъятой спиртосодержащей жидкости, и последующим назначением судебно-бухгалтерской экспертизы для определения точной стоимости продукции. Однако экспертиза всего объема изъятой алкогольной продукции зачастую проводится длительное время из-за больших объемов, что сказывается на разумных сроках судопроизводства. Также могут возникнуть вопросы при исследовании большего количества изъятого алкоголя (более 10 000 литров) или алкогольной продукции, содержащейся на момент изъятия, например в цистерне.

Думается, что метод случайного отбора для определения количества и крепости изъятого алкоголя не подходит для проведения пищевой или экспертизы спиртосодержащей жидкости и определения стоимости алкогольной продукции для целей, указанных в статье 171.3 УК РФ, а исследование всего объема изъятого затруднительно из-за большого количества.

Указанные недостатки требуют детальной проработки и уточнения критерия установления стоимостных характеристик алкогольной про-

16

дукции для целей статьи 171.3 УК РФ. Кроме того, требуется детальная проработка методики проведения экспертизы алкогольной продукции.

По нашему мнению, неясность формулировки стоимости алкогольной продукции можно было бы устранить, например, сформулировав соответствующую позицию Верховного Суда Российской Федерации и дополнив постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве»1, по аналогии с п. 12 указанного постановления, где разъясняется, что следует понимать под доходом в ст. 171 УК РФ. С нашей точки зрения данную позицию можно сформулировать следующим образом: «Под стоимостью этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, производство и (или) оборот которых осуществляются без соответствующей лицензии, в статье 171.3 УК РФ следует понимать стоимость, определенную исходя из средней цены и среднего объема изъятой продукции, включая суммы акциза и НДС по ценам, установленным приказом Минфина России от 11.05.2016 № 58н (ред. от 14.12.2018) "Об установлении цен, не ниже которых осуществляются закупка (за исключением импорта), поставки (за исключением экспорта) и розничная продажа алкогольной продукции крепостью свыше 28 процентов"».

Объективная сторона преступления может совершаться одним или несколькими альтернативными действиями (бездействием), которые состоят в незаконных производстве, закупке (в том числе импорте), поставке (в том числе экспорте), хранении, перевозке и (или) розничной продаже предмета преступления без соответствующей лицензии в случаях, если такая лицензия обязательна. Таким образом, наряду с производством, приобретением, хранением, перевозкой и продажей предмета преступления, образующих объективную сторону состава преступления, предусмотренного ч.5, 6 ст. 171.1 УК РФ, в диспозиции ст. 171.3 УК РФ предусмотрены закупка (в том числе импорт) и поставка (в том числе экспорт) предмета преступления. При этом закупку следует относить к более узкому понятию, нежели приобретение.

Согласно п. 16 ст. 2 Федерального закона №171-ФЗ под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставка (в том числе экс-

1 О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2015 № 1 // Российская газета. 2004. № 279.

17

порт), хранение, перевозка и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

На основании диспозиции ст. 171.3 УК РФ уголовная ответственность наступает за производство, закупку (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и (или) розничную продажа этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, осуществляемых без соответствующей лицензии в случаях, если такая лицензия обязательна.

Поскольку ст. 171.3 УК РФ относится к специальным видам состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, для уяснения осуществления предпринимательской деятельности без лицензии следует руководствоваться разъяснениями постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 года №23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве»,1 в котором говорится: «При решении вопроса о наличии в действиях лица признаков осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, судам следует исходить из того, что отдельные виды деятельности, перечень которых определяется федеральным законом, могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии). Право осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения разрешения (лицензии) или в указанный в нем срок и прекращается по истечении срока его действия (если не предусмотрено иное), а также в случаях приостановления или аннулирования разрешения (лицензии) (пункт 3 статьи 49 ГК РФ).

В соответствии со статьей 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий следует понимать занятие определенным видом предпринимательской деятельности на основании специального разрешения (лицензии) лицом, не выполняющим лицензионные требования и условия, выпол-

1 О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве: постановление Пленума Верховного суда РФ от 18 ноября 2004 года №23 (с изменениями, внесенными постановлениями Пленума от 23 декабря 2010 г. №31 и от 7 июля 2015 г. №32). Доступ из СПС КонсультантПлюс.

18

нение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности».

Виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, подлежащие лицензированию, определяются Федеральным законом №171-ФЗ.

В п. 2 ст. 18 этого закона говорится, что лицензии выдаются на осуществление следующих видов деятельности:

производство, хранение и поставки произведенного этилового спирта, в том числе денатурата;

производство, хранение и поставки произведенной алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

закупка, хранение и экспорт этилового спирта и алкогольной продукции;

хранение этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

закупка, хранение и поставки алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции;

экспорт алкогольной продукции; импорт, хранение и поставки этилового спирта, алкогольной и

спиртосодержащей пищевой продукции; производство, хранение и поставки спиртосодержащей непищевой

продукции, а также другие виды производственной деятельности, при осуществлении которых в качестве сырья или вспомогательного материала используется этиловый спирт;

розничная продажа алкогольной продукции.

К видам деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, не подлежащим лицензированию, относятся:

производство и оборот фармацевтической субстанции спирта этилового (этанола), спиртосодержащих лекарственных препаратов и (или) спиртосодержащих медицинских изделий, а также пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи;

розничная продажа спиртосодержащей продукции; закупка этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей про-

дукции в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной

19

продукции либо в технических или иных, не связанных с производством указанной продукции целях;

перевозка этилового спирта (в том числе денатурата) и нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции, осуществляемых в объеме, не превышающем 200 декалитров в год, организациями, закупившими указанную продукцию в целях использования ее в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве неспиртосодержащей продукции либо в технических целях или иных целях, не связанных с производством и (или) оборотом (за исключением закупки) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, на транспортных средствах, находящихся в собственности, оперативном управлении, хозяйственном ведении таких организаций;

производство и оборот виноградного сусла, произведенного сельскохозяйственными товаропроизводителями;

розничная продажа алкогольной продукции физическим лицам от имени и по поручению организации, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, в случае если указанная продукция размещена на бортах воздушных судов в качестве припасов в соответствии с правом ЕАЭС и законодательством Российской Федерации о таможенном деле, и розничной продажи алкогольной продукции физическим лицам для потребления (распития) на борту воздушного судна при оказании услуг общественного питания от имени и по поручению организации, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

На основании ст. 20 УК РФ субъектом незаконного производства и (или) оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции является вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет на момент совершения преступления. Это может быть как российский, так и иностранный гражданин, а также лица без гражданства, занимающиеся на территории Российской Федерации незаконным производством и (или) оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции. Однако это определение нуждается в уточнении - скорее всего, это будут граждане, достигшие 18-летнего возраста, поскольку именно по достижении данного возраста возникает полная дееспособность, хотя в специально предусмотренных гражданским законода-

20