Международные стандарты правовой защиты информации и информационных технологий. Учебное пособие

1.1. Понятие, юридические свойства и виды информации

которое отражающий объект содержит об отражаемом1. Называют, соответственно, четыре вида отражения, которым соответствуют четыре вида информации: 1) элементарное – в неживой природе; 2) биологическое – в живой природе; 3) социальное – в обществе; 4) технико-кибернетическое – в автоматизированных устройствах. Вполне очевидно, что предметом правового воздействия могут ста- новиться различные виды социальной информации. В юридиче- ской литературе также уточняется2, что социальная информация подразделяется на материальную (потенциальную), т. е. присут- ствующую в объектах, на которые воздействовал человек (напри- мер, новые сорта растений и породы животных), и идеальную – ту, которую отображает сознание человека. Правовое регулирование информации возможно, таким образом, если информация отобра- жается человеком. С другой стороны, информация, подвергаемая правовому регулированию, должна быть наделена определенны- ми юридическими свойствами.

К юридическим свойствам или признакам информации можно отнести следующие:

1.Двуединство информации и ее материального носителя. Дан- ное положение является достаточно спорным в юридической лите- ратуре, поскольку ряд авторов настаивают на том, что информа- ция – материальная субстанция. Так, В. С. Толстой отмечает, что «…каквседругиесвойстваматериальныхобъектов(масса, цвет, гео- метрические формы и т. д.), она объективна, материальна. В этом своем качестве она может быть товаром… А потому она может быть

ина самом деле является предметом правоотношений, в том числе гражданских»3. В то же время законодатель исходит из понимания информации как идеального объекта, неразрывно связанного со своим материальным носителем. При этом признается, что наличие информации без того или иного материального носителя (а в эту ка- тегорию попадает любой объект материального мира, включая са-

1Ковалева Н. Н. Информационное право России: учеб. пособие. М.: Дашков и

К, 2007. С. 6.

2Ковалева Н. Н. Указ. соч. С. 7.

3Толстой В. С. Гражданское информационное право. М.: Изд-во Академии по- вышения квалификации и профессиональной переподготовки работников образо-

вания, 2009. С. 5.

11

Глава1. Общиевопросыправовогорегулированияинформациииинформационныхтехнологий

мого человека и его сознание) практически невозможно1. Вопрос о материальной либо идеальной природе информации отнюдь не яв- ляется праздным, поскольку от решения этого вопроса зависит сам подход к правовому регулированию информации, принципиально разнящийся для идеальных и материальных объектов.

2.Физическая неотчуждаемость: при передаче сведений любо- му количеству пользователей объем информации остается преж- ним. Данная характеристика непосредственно связана с рассмо- трением информации в качестве идеального объекта. Объективно

вприроде объем информации меняется с изменением самих ма- териальных объектов. Информация, созданная или воспринятая человеком, может воспроизводиться неограниченное количество раз, что, по общему правилу, не влияет на ее объем. В то же вре- мя представители естественных, гуманитарных и общественных наук справедливо обращают внимание на то, что объем информа- ции, а следовательно, и особенности ее восприятия человеком за- висят от символов и знаков, с помощью которых информация пе- редается (например, измерение информативной емкости языков). Вопрос опять-таки не праздный для юристов, которые, в частности, постоянно разворачивают дискуссии относительно точности пере- вода международных соглашений и правильности понимания за- крепленной в них терминологии.

3.Субъективная ценность информации для участников тех или иных правоотношений. В данном случае мы имеем дело с «соци- альным» признаком информации, поскольку само понятие ценно- сти является субъективным и меняется в зависимости от уровня развития общества. На это постоянно обращают внимание иссле- дователи истории права, специалисты по сравнительному право- ведению, философии права. Субъективная ценность в некоторых случаях означает материальную либо духовную значимость ин- формации для конкретных лиц. Например, тайна усыновления, секрет производства. В других случаях можно говорить о ситуа- тивной ценности информации в данный момент времени (опера-

1 См., напр.: Юрченко И. А. Информация конфиденциального характера как предмет уголовно-правовой охраны: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2000.

С. 15.

12

1.1. Понятие, юридические свойства и виды информации

тивная информация, доказательная база по гражданскому или уголовному делу). Право охраняет информацию с учетом ее субъ- ективной ценности, которую можно определить в зависимости от субъективных прав индивида, которые могут быть нарушены в случае совершения неправомерных действий в отношении такой информации, и негативных последствий такого нарушения.

4.Обособленность – свойство, необходимое для включения ин- формации в гражданский оборот. Понятие обособленности инфор- мации не ограничивается понятием ее материального носителя. Например, материальным носителем изображения человека мо- гут выступать художественные изображения, фотографии, видео- запись. Поэтому, говоря об обособленности, мы скорее имеем в виду определенную часть информации об объекте или субъекте, кото- рая может иметь самостоятельное значение для реализации субъ- ективных прав индивида и именно поэтому может присутствовать

вгражданском обороте.

5.Организационная форма – документ. Более подробно о по- нятии документа и документированной информации говорится ниже. Следует отметить, что документ используется для фиксации информации, полученной человеком из окружающего мира.

6.Экземплярность – юридическое свойство не столько самой информации, сколько ее материальных носителей. Поскольку за- конодатель исходит из понимания информации как идеального объекта, обладающего свойством физической неотчуждаемости, то количество информации не зависит от количества экземпляров ее материальных носителей. Однако право оперирует этими поняти- ями, в частности, для целей соблюдения режимов секретности ин- формации, а также для определения размеров ущерба, связанно- го с неправомерным распространением экземпляров (например, контрафактные экземпляры произведений, продукция, незаконно маркированная чужим товарным знаком).

Ввиду сказанного выше, последние два признака применимы не ко всем видам информации, охраняемым правовыми нормами, а только к тем, которые фиксируются на определенных материаль- ных носителях.

Перейдем к классификациям информации, основанным на критериях ее правового регулирования. С точки зрения право-

13

Глава1. Общиевопросыправовогорегулированияинформациииинформационныхтехнологий

вой значимости информация делится на правовую и неправовую.

Впервую очередь, сами акты государства, в том числе на между- народной арене, представляют собой правовую информацию, как правило, принимающую форму документа. Правовая информация подразделяется на нормативную правовую и ненормативную пра- вовую информацию по такому основанию, как ее правовой статус.

Нормативная правовая информация относится к источникам права и включает в себя акты национального законодательства (конституции, законы, подзаконные нормативно-правовые акты), а также международные договоры (соглашения, конвенции, пакты).

Кненормативной правовой информации относят правоприме- нительные акты (решения судов, постановления органов государ- ственной власти, решения органов местного самоуправления), а также акты официального толкования (постановления пленумов Верховного суда РФ, решения Конституционного суда РФ, письма федеральных министерств и др.).

Неправовая информация обычно подразделяется на массовую информацию и информацию, которая может выступать объектом гражданских прав.

Последнюю можно разделить на охраняемую в качестве объ- ектов интеллектуальной собственности и охраняемую в качестве иных нематериальных благ, принадлежащих личности. Более подробно об информации как объекте правоотношений речь пой- дет в параграфе 1.2 настоящей главы. В то же время важно обо- значить данную классификацию как имеющую существенное зна- чение для отраслей частного права.

С точки зрения объективной формы выражения информация может предоставляться в устной, письменной, звуко- или видеоза- писи, изображения, объемно-пространственной и других формах.

Вопределенных случаях объективная форма выражения приобре- тает правовое значение, например, если речь идет об информации, которая может быть представлена в рамках судебного процесса в качестве доказательств. Не следует путать объективную форму вы- ражения информации с ее материальным носителем (бумажным, магнитным, цифровым и т. п.).

По признаку упорядоченности информация рассматривается как документированная и недокументированная. Закон РФ об ин-

14

1.1. Понятие, юридические свойства и виды информации

формации содержит определение, согласно которому документи- рованная информация – это зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установлен- ных законодательством Российской Федерации случаях ее матери- альный носитель. Также в российском законодательстве существу- ет легальное определение документа как материального носителя с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предна- значен для передачи во времени и в пространстве в целях обще- ственного использования и хранения1. Данное определение, на наш взгляд, имеет более широкое содержание, поскольку включа- ет в себя указание на объективную форму, в которой может быть выражена документированная информация.

Закон РФ об информации содержит две ключевых классифи- кации информации, первая – в зависимости от категории досту-

па. По этому основанию различают общедоступную информацию и информацию с ограниченным доступом. К общедоступной ин- формации относятся нормативная и ненормативная правовая ин- формация, массовая информация, информация, обязательная для предоставления в соответствии с федеральным законом.

Информация с ограниченным доступом подразделяется на ин- формацию, охраняемую как государственная тайна, и иную кон- фиденциальную информацию. Последняя, в свою очередь, подраз- деляется на несколько видов тайн: служебную, профессиональную, коммерческую. Некоторые авторы относят сюда также личную и семейную тайну, но, на наш взгляд, данная информация относит- ся к нематериальным благам, принадлежащим личности, в свя- зи с чем более последовательно рассмотреть ее в приведенной выше классификации (охраняемая в качестве иных нематериаль- ных благ, принадлежащих личности). Информация с ограничен- ным доступом может переходить в разряд общедоступной инфор- мации по решению субъекта – обладателя соответствующих прав

1 Федеральный закон от 29.12.1994 № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре до- кументов» // СПС КонсультантПлюс.

15

Глава1. Общиевопросыправовогорегулированияинформациииинформационныхтехнологий

или в силу указания закона. Например: обнародование информа- ции, представляющей собой персональные данные, в социальных сетях, истечение сроков давности охраны информации в качестве государственной тайны.

Государственная тайна – защищаемые государством сведе- ния в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыск- ной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации1. Это специфическая инфор- мация, служащая интересам национальной безопасности и в силу этого регулируемая специальным законодательством. Любое госу- дарство определяет круг такой информации исходя из общеправо- вых и конституционных принципов соблюдения баланса интере- сов участников соответствующих отношений.

Легальное определение служебной тайны содержится в пе- речне сведений конфиденциального характера, согласно которому под служебной тайной понимают служебные сведения, доступ к ко- торым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральны- ми законами2. Однако, исходя из содержания, которое обычно вкладывается в это понятие, в том числе в различных норматив- но-правовых актах, к служебной тайне можно отнести, во-первых, конфиденциальную информацию о деятельности органа государ- ственной власти, местного самоуправления, иных государствен- ных органов и органов местного самоуправления, а во-вторых, ин- формацию, которая стала известна в таких органах и которая в силу закона относится к конфиденциальной (например, о финан- совой деятельности юридического лица в ходе проверки со стороны налоговых органов). К служебной информации конфиденциально- го характера относятся, в том числе, военная тайна, судебная тай- на, тайна следствия, налоговая тайна.

Профессиональная тайна представляет собой конфиденциаль- нуюинформацию, котораябыладоверенаилисталаизвестнойлицу

1Закон РФ от 21.07.1993 № 5485-1 «О государственной тайне» // СПС Консуль- тантПлюс.

2Указ Президента РФ от 06.03.1997 № 188 «Об утверждении Перечня сведе- ний конфиденциального характера» // СПС КонсультантПлюс.

16

1.1.Понятие, юридические свойства и виды информации

всилу исполнения им своих профессиональных обязанностей. Про- фессиональная тайна, таким образом, имеет некоторое сходство со служебной тайной, поскольку в ряде случаев конфиденциальная информация о третьих лицах может становиться известной госу- дарственному или муниципальному служащему в связи с выполне- нием им своих служебных обязанностей. В то же время держатель профессиональной тайны не является таким служащим, а предмет тайны не является информацией, составляющей государственную либо коммерческую тайну. В частности, к профессиональной тайне относятсятайнасвязи, адвокатскаятайна, врачебнаятайна, журна- листская тайна, тайна страхования, банковская тайна и др.

Коммерческая тайна с позиции законодателя рассматривается

вдвухипостасях. Самукоммерческуютайнуопределяюткакрежим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить до- ходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую вы- году1. А вот уже информация, составляющая коммерческую тайну, рассматривается в качестве сведений любого характера (производ- ственных, технических, экономических, организационных и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в науч- но-технической сфере, а также сведений о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны2.

Вюридической литературе справедливо обращается внимание на то, что в терминологии законодателя можно усмотреть очевид- ный диссонанс: тогда как в других случаях под тайной мы понима- ем саму информацию, в случае с коммерческой тайной – режим ее охраны. Разделение терминов «коммерческая тайна» и «информа- ция, составляющая коммерческую тайну», носит условный харак-

1Федеральный закон от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» // СПС КонсультантПлюс.

2Там же.

17

Глава1. Общиевопросыправовогорегулированияинформациииинформационныхтехнологий

тер и представляется несколько надуманным. Ранее действовав- шая редакция закона о коммерческой тайне была в этом смысле удачнее. Однако принятие части четвертой Гражданского кодек- са РФ, посвященной объектам интеллектуальной собственности, в частности, положений, посвященных секрету производства (ноу-хау), привело к описанным выше изменениям. Комплексный анализ соответствующих норм позволяет сделать вывод о том, что таким образом законодатель указывает на возможность охраны се- крета производства в режиме коммерческой тайны. Иными сло- вами, автоматически секрет производства не приобретает статус коммерческой тайны, правообладателю требуется совершить ряд действий для введения этого режима в отношении информации, представляющей собой секрет производства.

Вторая классификация – в зависимости от порядка предо- ставления или распространения информации:

1)свободно распространяемая – к ней относится, по общему правилу, любая информация, в отношении которой законом или правообладателем такой информации не установлены какие-либо ограничения. Такой вывод можно сделать из ком- плексного анализа норм международных соглашений в обла- сти прав человека, положений Конституции РФ и федераль- ных законов (право на информацию, свобода информации, свобода слова и др.);

2)предоставляемая по соглашению лиц, участвующих в право- отношении – здесь мы имеем дело с конфиденциальной ин- формацией, как правило, охраняемой специальным право- вым режимом. В данном случае стороны соглашения сами определяют, какую информацию будут предоставлять друг другу в рамках исполнения своих обязательств, может ли эта информация передаваться третьим лицам, если да, то на ка- ких условиях. В качестве примера можно привести договор коммерческой концессии или договор франчайзинга, между- народные двусторонние соглашения о сотрудничестве в эко- номической и иных сферах;

3)обязательная для предоставления или распространения в соответствии с федеральным законом – это информация, ко- торую ее обладатель обязан довести до других участников

18

1.2. Информация как объект правоотношений

правоотношения с целью соблюдения их прав и законных интересов. Например: информация о товаре, работе, услуге, которую предоставляет изготовитель или продавец; инфор- мация о рекламируемом товаре, которая должна быть упомя- нута в рекламе; информация о вреде курения или употребле- ния алкоголя; информация о состоянии окружающей среды, об эпидемиологической обстановке и др.;

4)ограниченная или запрещенная к распространению на осно- вании федерального закона – это информация, которая спо- собна причинить вред участникам правоотношений, в том числе экстремистские материалы, фейковые новости; рекла- ма товаров, реализация которых запрещена законом, и др.

В социально-политическом аспекте особое значение имеет де-

ление информации на достоверную (отражающую объективные данные о событиях и фактах окружающей действительности на данный момент времени) и искаженную, т. е. подвергнутую изме- нениям, в результате которых она начинает оказывать негативное воздействие на личность, общество и государство. Как правило, источник искаженной информации осуществляет такие измене- ния намеренно, вследствие чего может быть привлечен к юридиче- ской ответственности. В праве такая информация рассматривается как ложная, недостоверная, вводящая в заблуждение, недобросо- вестная и характеризуется рядом существенных признаков, среди которых основными можно считать умышленный характер ее рас- пространения и причинение вреда общественным отношениям, ох- раняемым правом. Следовательно, говоря о защите информации, необходимо помнить и о ситуациях, когда требуется защита от информации. Определенный пласт правовых норм, в том числе в международном праве, уделяет особое внимание этому аспекту за- щиты. И в первом, и во втором случае цель права – охрана и защи- та прав и свобод участников общественных отношений.

1.2. Информация как объект правоотношений

Учениеобобъектахправоотношенийотноситсякодномуизнаи- более дискуссионных в правовой науке. Чаще всего под объектами правоотношений понимают материальные и нематериальные бла-

19

Глава1. Общиевопросыправовогорегулированияинформациииинформационныхтехнологий

га, по поводу которых субъекты вступают в правоотношения. Тео- рия правоотношения наиболее глубоко разработана цивилисти- ческой наукой, и круг материальных и нематериальных благ, по поводу которых возникают частноправовые отношения, предельно широк. Значительное число исследований в юридической литера- туре посвящено информации как объекту гражданских правоотно- шений1. В то же время после исключения информации из переч- ня объектов гражданских прав в статье 128 Гражданского кодекса РФ, что, в свою очередь, было связано с новой концепцией интел- лектуальных прав, положенной в основу части четвертой Граж- данского кодекса, усложнился вопрос о правовом статусе информа- ции в российском праве2.

Анализ положений части 1 статьи 5; подп. 3 части 3 статьи 6 Закона об информации и статьи 128 Гражданского кодекса РФ по- зволяет сделать вывод о том, что информация становится объек- том гражданских правоотношений в тех случаях, когда она вы- ступает в качестве охраняемых результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации продукции (производителя, продавца); информации, относящей- ся к нематериальным благам, принадлежащим личности (напри- мер, деловая репутация, изображение гражданина); информаци- онной услуги.

На наш взгляд, определенную сложность представляет раз- граничение указанных выше информационных объектов от уже ставших традиционными для гражданского оборота бездокумен-

1См., напр.: Снытников А. А. Информация как объект гражданских правоот- ношений: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2000; Насонова Е. Н. Информа- ция как объект гражданского права: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002; Зельцер М. С. Гражданско-правовой режим информации: дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004; Богданов В. М. Информация как объект гражданских прав: дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2005; Шерстобитов А. Е. Гражданско-правовое регули- рование обязательств по передаче информации: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 1980; Семилетов С. И. Информация как особый нематериальный объект пра- ва // Государство и право. 2000. № 5.

2См. об этом: Мирских И. Ю., Мингалева Ж. А. Указ. соч.; Савельев А. И. На-

правления эволюции свободы договора под влиянием современных информацион- ных технологий // Свобода договора: сб. ст. / А. А. Амангельды, В. А. Белов, А. А. Бо- густов и др.; отв. ред. М. А. Рожкова. М.: Статут, 2016. С. 481–542.

20