Гражданско-правовое регулирование несостоятельности (банкротства). Учебное пособие

имеющих право на участие в собрании кредиторов без права голоса (п. 1 ст. 12 Закона).

По общему правилу собрание кредиторов созывается арбитражным управляющим. Вместе с тем для исключения возможности противодействия с его стороны, например, в случаях, когда предполагается рассматривать вопрос об отстранении арбитражного управляющего, собрание кредиторов может быть проведено комитетом кредиторов, конкурсными кредиторами и (или) уполномоченными органами, права требования которых составляют не менее чем 10% общей суммы требований, включенной в реестр требований кредиторов, либо число которых составляет не менее 1/3 от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Если ведение реестра требований кредиторов передано от арбитражного управляющего реестродержателю (профессиональному участнику рынка ценных бумаг, осуществляющему деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг), то ему же переходят и определенные полномочия по организации и проведению собрания кредиторов - от регистрации участников до составления протокола об итогах голосования.

С учетом особой значимости решений, принимаемых собранием кредиторов, в Законе детально определен порядок оформления и хранения протоколов собрания кредиторов, а также порядок доступа к ним для ознакомления.

Уведомление о проведении собрания кредиторов

Важным фактором, обеспечивающим права всех кредиторов, является своевременное получение информации о проведении собрания кредиторов.

Наиболее демократичным и доступным является уведомление кредиторов путем опубликования информационного сообщения. Особенно актуален данный способ при большом количестве кредиторов, их территориальной удаленности от должника, незначительном количестве активов у должника, а также, если имеющейся у должника информации о кредиторе недостаточно для его личного уведомления (отсутствует фактический или почтовый адрес места его нахождения). Законодатель решил также вопрос о финансировании расходов на публикацию при недостаточности средств у должника: опубликование осуществляется за счет

21

средств кредитора, обратившегося с заявлением о возбуждении дела о банкротстве в отношении данного должника (п. 2 ст. 28 Закона).

Для информационного сообщения установлен обязательный минимум сведений, которые должны в нем содержаться. Указанные данные после их рассылки или опубликования не подлежат изменению. Иначе говоря, собрание кредиторов должно состояться по указанному в сообщении адресу с обозначенной повесткой дня, изменение которых будет нарушением порядка проведения собрания и может повлечь признание его в целом или отдельных решений, принятых на нем, недействительными.

Порядок созыва собрания кредиторов

Как правило, собрание кредиторов созывается арбитражным управляющим, имеющим для этого всю необходимую информацию (данные реестра требований кредиторов) и ресурсы должника, за счет которых финансируются созыв и проведение собрания кредиторов. Некоторые сложности возникают, например, при недобросовестном выполнении им своих функций. В этом случае Законом предусмотрена возможность созыва собрания кредиторов по инициативе кредиторов (п. 5 ст. 12). При этом отдельный кредитор может иметь такое право лишь в случае, если ему принадлежит право требования не менее чем 10% от общей суммы требований, включенной в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания, либо если общее число кредиторов не превышает трех.

Кредитор не может вынести на обсуждение собрания кредиторов вопрос, который предварительно не был внесен в повестку собрания. В свою очередь, арбитражный управляющий, рассылая информационные сообщения о проведении собрания кредиторов, не вправе вносить изменения в формулировки вопросов, заявленных инициаторами созыва данного собрания.

После получения требования о созыве собрания кредиторов арбитражный управляющий должен в течение недели принять решение о его проведении, собрать данные о лицах, имеющих право на участие в нем (с правом голоса и без права голоса), подготовить информационное сообщение и направить его указанным лицам за две недели до даты проведения собрания (п. 1 ст. 13 Закона) либо передать для опубликования. Таким образом, будет соблюден установленный срок проведения собрания кредиторов - не позднее,

22

чем в течение трех недель с даты получения арбитражным управляющим соответствующего требования.

Для некоторых случаев Законом установлены иные требования к сроку проведения собрания кредиторов. Например, в абз. 2 п. 1 ст. 72 Закона определено, что первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за 10 дней до даты окончания наблюдения.

Основным требованием к месту проведения собрания является его доступность для кредиторов. Это означает, в частности, что в случае проведения собрания кредиторов на охраняемой территории для всех кредиторов должна быть обеспечена возможность прохода на нее в указанное время. В первую очередь, Законом предполагается проведение таких собраний по месту нахождения должника или его органов управления. Данное правило актуально, когда должник зарегистрирован по месту своего фактического нахождения. Если же государственная регистрация была произведена по так называемому «общему» адресу, предоставленному за плату, а органы юридического лица располагались, например, по месту своего жительства, для проведения собрания кредиторов придется находить иное место. Согласно установленному правилу такое место определяет арбитражный управляющий. Однако если собрание кредиторов созывается иными управомоченными лицами (п. 5 ст. 12, п. 1 ст. 14 Закона), они могут сами определить место и время проведения собрания кредиторов (по аналогии с арбитражным управляющим).4

Порядок принятия решений собранием кредиторов

Согласно п. 4 ст. 12 Закона первичное (созванное первый раз по определенному вопросу) собрание кредиторов правомочно, если в нем участвуют кредиторы, имеющие более чем половину голосов, повторное - если присутствуют кредиторы, обладающие более чем 30% голосов, при условии надлежащего уведомления всех кредиторов. В ст. 15 Закона определено, что по общему правилу решение принимается большинством голосов присутствующих конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Таким образом, решение первичного собра-

4 Семеусов В.А., Пахаруков А.А. Институт несостоятельности (банкротства) юридических лиц в российском праве : учебное пособие. - Иркутск, 2000. - С.

98.

23

ния кредиторов может быть принято чуть более чем 25% от общего числа голосов, а повторного - чуть более чем 15% от общего числа голосов.

Для решения наиболее важных вопросов установлено иное правило принятия решений: они принимаются большинством голосов не от числа голосов присутствующих кредиторов, а от общего числа голосов кредиторов (квалифицированное большинство). В этом случае кворум совпадает с минимальным числом голосов, необходимых для принятия решения. Иначе говоря, при наличии минимального кворума на собрании кредиторов решения могут быть приняты только единогласным согласием всех присутствующих.

Для повторного собрания кредиторов кворум снижен до количества кредиторов, владеющих более чем 30% голосов (п. 4 ст. 12 Закона). Соответственно решен вопрос и с принятием решений на повторных собраниях кредиторов по вопросам, для которых установлена необходимость получения квалифицированного большинства: они принимаются большинством в 30% от общего числа голосов кредиторов.

Таким образом, решение на повторном собрании кредиторов при минимальном кворуме также может быть принято лишь единогласным решением присутствующих.

При этом подтверждено условие о необходимости надлежащего уведомления о времени и месте повторного собрания кредиторов всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. Ничего не сказано про необходимость уведомления иных лиц, имеющих право на участие в собрании кредиторов без права голоса (представителя работников должника, представителя учредителей (участников) должника, представителя собственника имущества должника - унитарного предприятия - п. 1 ст. 12 Закона).

Возможность обжалования решения собрания кредиторов соответствует общему принципу, в соответствии с которым лицо, права которого нарушаются, имеет право на судебную защиту. Пункт 4 комментируемой статьи лишь детализирует порядок реализации данного права. При этом устанавливается пресекательный срок для осуществления указанного права - 20 дней с даты принятия оспариваемого решения, если лицо было надлежащим образом уведомлено о проведении собрания кредиторов, либо 20 дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о принятом решении.

24

Обжалование определений арбитражного суда о признании недействительным решения собрания кредиторов либо об отказе в таком признании возможно в течение 14 дней в суд апелляционной инстанции. Подача апелляционной жалобы не приостанавливает применение вынесенного определения. Постановление суда апелляционной инстанции выносится в течение 14 дней и является окончательным (п. 3 ст. 61 Закона).

Реестр требований кредиторов

Реестр требований кредиторов может вестись арбитражным управляющим либо профессиональным участником рынка ценных бумаг, осуществляющим деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг (реестродержателем). Правила, касающиеся содержания и порядка ведения реестра требований кредиторов, утверждаются Правительством РФ (см. п. 2 ст. 29 Закона).

Лицо, ведущее реестр требований кредиторов, одновременно уполномочено проверять полномочия и регистрировать лиц, участвующих в собрании кредиторов, обеспечивать установленный порядок голосования на нем, подсчитывать голоса, составлять протокол собрания кредиторов (п. 6 ст. 12 Закона).

Передача функции по ведению реестра требований кредиторов может являться мерой, защищающей интересы кредиторов, например, при неисполнении или ненадлежащем исполнении арбитражным управляющим обязанности по ведению данного реестра. В свою очередь, временный управляющий при наличии денежных средств у должника может принять такое решение с целью передать техническую работу реестродержателю, чтобы сосредоточиться на выполнении иных своих обязанностей.

Свои услуги реестродержатель предоставляет на основании договора, заключаемого с арбитражным управляющим. Оплата этих услуг осуществляется за счет имущества должника либо за счет кредиторов в согласованном между ними порядке.

При этом остается открытым вопрос, каким образом данный договор может быть заключен временным и административным управляющими, которые не вправе действовать от имени должника, и при этом оплачиваться за счет его средств.

Реестродержатель, как и арбитражный управляющий, обязан застраховать свою ответственность на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, и возместить им убытки, при-

25

чиненные нарушением своих обязанностей (см. также п. 6, 8 ст. 20 Закона).

Законом определен перечень основных сведений, вносимых в реестр требований кредиторов в отношении каждого из кредиторов.

Содержание и порядок ведения реестра требований кредиторов должны быть детализированы в правилах профессиональной деятельности арбитражного управляющего и деятельности саморегулируемой организации, утверждаемых Правительством РФ (п. 2 ст. 29 Закона).

Кредиторы сами несут риск убытков, которые могут возникнуть вследствие невнесения в реестр требований кредиторов изменений данных об этих кредиторах. Например, неизвещение об изменении адреса места нахождения кредитора сделает невозможным уведомление его о предстоящем проведении собрания кредиторов.

Получение выписки из реестра требований кредиторов позволяет кредитору своевременно получить достоверную информацию о включении или невключении его требований в реестр. Это позволит ему при необходимости защитить свои права в судебном порядке.

Данные обо всех кредиторах, чьи требования внесены в реестр, необходимы для реализации права кредиторов на созыв собрания кредиторов в случае, когда такое собрание не проведено арбитражным управляющим в установленный срок (п. 5 ст. 12, п. 1 ст. 14 Закона).

По вопросу рассмотрения разногласий между кредиторами и арбитражным управляющим необходимо учитывать также положения ст. 60 Закона. К таким разногласиям не относится рассмотрение требований кредиторов, заявленных для целей включения их в реестр требований кредиторов (см. п. 6 ст. 16, ст. 71, 100 Закона). Кроме того, арбитражный суд не рассматривает разногласия о составе и размере требований, подтвержденных судебным решением, вступившим в законную силу, но может рассмотреть разногласия, связанные с исполнением судебных актов или их пересмотром.

Закон разграничивает порядок разрешения трудовых споров между отдельным работником и должником (в общем порядке, установленным гражданским процессуальным законодательством, - ст. 391 ТК РФ), и между представителем всех работников должника и арбитражным управляющим (в соответствии с Законом).

26

5.Комитет кредиторов

Вслучаях, когда число конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, внесенных в реестр требований кредиторов, превышает 50, организация и проведение собрания кредиторов становятся организационно сложными и дорогостоящими мероприятиями. Для решения данной проблемы Законом предусмотрено формирование специального органа - комитета кредиторов.

Если количество конкурсных кредиторов, уполномоченных органов не превышает 50, то формирование комитета кредиторов является не обязанностью, а правом собрания кредиторов.

Комитет кредиторов наделяется полномочиями собранием кредиторов, которое может делегировать ему решение любых вопросов, кроме отнесенных к его исключительной компетенции в соответствии с п. 2 ст. 12 Закона.

Численный состав комитета кредиторов определяется общим собранием в установленных в данной статье пределах. При этом учитываются соотношение прав требования кредиторов, необходимость обеспечения оптимального распределения нагрузки на его членов, имеющиеся возможности организационного обеспечения работы данного органа.

Каждый из членов комитета кредиторов избирается персонально, т.е. избранное лицо должно будет осуществлять свои функции лично, без права передачи своего голоса другому члену комитета кредиторов или какому-либо представителю. У каждого из них имеется один голос независимо от размера прав требования у кредитора, который выдвинул его кандидатуру. Сохранение соотношения прав требования кредиторов достигается за счет использования кумулятивного голосования при избрании членов комитета кредиторов.

Для заседания комитета кредиторов не установлен обязательный кворум. Все решения принимаются простым большинством голосов от общего числа членов комитета кредиторов. Следовательно, данный орган может принимать решения на своих заседаниях в случае присутствия большинства его членов при условии их единогласного согласия по вопросу, поставленному на голосование.

Вкачестве лица, участвующего в арбитражном процессе по делу о банкротстве, может принимать участие представитель комитета кредиторов (ст. 35 Закона). Таким представителем может быть, например, предсе-

27

датель комитета кредиторов (п. 3 ст. 18 Закона), соответствующие полномочия которого оформляются протоколом заседания комитета кредиторов.

Регламент работы комитета кредиторов составляется в письменной форме и утверждается решением комитета кредиторов, оформляемым в виде протокола заседания данного органа. В регламенте определяется порядок проведения заседаний комитета кредиторов, вынесения вопросов на рассмотрение и принятия по ним решений, оформления итогов голосования и протокола заседания, в т.ч. лицо, уполномоченное его подписывать (по умолчанию такое право закрепляется за председателем комитета кредиторов - п. 4 ст. 18 Закона).

Избрание комитета кредиторов

Представлять интересы кредиторов, в т.ч. юридических лиц, в комитете кредиторов могут лишь граждане, кандидатуру каждого из которых должен предложить кто-либо из конкурсных кредиторов или уполномоченных органов, внесенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания, независимо от размера имеющегося права требования.

Представлять интересы уполномоченных органов могут государственные и муниципальные служащие в рамках своих должностных обязанностей.

Законом не предусматривается возможность замены коголибо из членов комитета кредиторов. При необходимости прекращаются полномочия сразу всех членов комитета кредиторов, после чего производится повторное формирование данного органа.

Каждый из кредиторов располагает количеством голосов, равным произведению суммы имеющихся у него требований к должнику в рублях на число членов формируемого органа. Соответственно кредитор, имеющий больший объем требований, получит большее количество голосов, чем кредитор с меньшим объемом прав требования. Полученные голоса могут быть распределены между всеми кандидатами либо отданы одному из них.

Такой принцип позволяет кредитору, имеющему больший объем прав требования к должнику и, как следствие, большее количество голосов при формировании комитета кредиторов, провести в данный орган большее количество своих представителей. Таким образом, хотя у каждого из членов комитета кредиторов по одному голосу, интересы кредитора с большим объемом прав тре-

28

бования будут защищены большим количеством голосов в его пользу при решении вопросов на заседаниях данного комитета.

Вместе с тем кумулятивное голосование дает возможность кредитору даже с относительно небольшим объемом прав требования провести в комитет кредиторов хотя бы одного своего представителя. Этот представитель, безусловно, не сможет гарантированно обеспечить принятие нужного решения. Однако при решении задач, стоящих перед комитетом кредиторов, он сможет предлагать для рассмотрения такие варианты, которые устраивали бы одновременно и крупных, и мелких кредиторов. Кроме того, через него данный кредитор сможет получить доступ к объективной информации о вопросах, рассматриваемых и решаемых на заседаниях комитета кредиторов.

В качестве председателя комитета кредиторов целесообразно избирать лицо, которое сможет взять на себя большую часть организационных вопросов, обеспечить работу этого органа, а также имеющее достаточную квалификацию и полномочия для представления позиции комитета кредиторов в отношениях с другими органами и организациями, в т.ч. в качестве представителя комитета кредиторов в арбитражном суде, рассматривающем дело о банкротстве данного должника (абз. 18 ст. 2, п. 7 ст. 17 Закона).

Комитет кредиторов решает вопросы, вынесенные на его рассмотрение, на своих заседаниях. Решения, принятые при этом, заносятся в протокол заседания. По общему правилу такой протокол подписывается председателем комитета кредиторов. Иной порядок, например, подписание протокола, - еще и секретарем заседания или всеми членами комитета кредиторов, присутствовавшими на заседании, может быть установлен регламентом работы данного органа (см. п. 8 комментария к ст. 17 Закона).

Заинтересованные лица

Заинтересованные лица могут быть разделены на юридических и физических лиц. Если в совершении сделок могут участвовать и те, и другие, то при назначении арбитражного управляющего имеют значение лишь ограничения, установленные для граждан.

Понятие основного и дочернего юридического лица в гражданском законодательстве определено для хозяйственных обществ (ст. 105 ГК РФ). Остальные организационно-правовые формы юридических лиц не содержат такого понятия, однако для них может быть допустимым

29

применение указанных норм по аналогии в соответствии с п. 1 ст. 6 ГК РФ.

Должностные лица должника, члены его коллегиальных органов управления, главный бухгалтер должника, в т.ч. освобожденные от исполнения своих обязанностей за год до возбуждения дела о банкротстве, а также их ближайшие родственники, включая ближайших родственников супругов, относятся к заинтересованным лицам должника. Все эти лица не могут быть назначены его арбитражным управляющим (п. 6 ст. 20 Закона).

Сделки должника с указанными категориями лиц могут быть признаны недействительными при определенных обстоятельствах (п. 2 ст. 103, п. 3, 4 ст. 129). Однако нормы Закона не распространяются на сделки должника, совершенные с юридическими лицами, учредителями (участниками, акционерами) которых выступают названные лица, за исключением дочерних предприятий и обществ.

Для должников-граждан перечень заинтересованных лиц включает в себя ближайших родственников, в т.ч. супругов и их ближайших родственников, указанных в комментируемой статье. Однако, как было указано, в этот круг не включены юридические лица, учредителями (участниками, акционерами) которых являются названные лица.5

Изложенные правила используются также применительно к арбитражному управляющему, кредиторам для случаев, когда при осуществлении процедур банкротства установлена необходимость согласования сделок с заинтересованностью (например, распоряжение имуществом должника внешним управляющим - п. 1 ст. 101 Закона).

6. Арбитражный управляющий

Ключевой фигурой в деле о банкротстве, непосредственно контролирующей финансовое положение должника или управляющей его делами, является арбитражный управляющий.

В каждой из процедур банкротства, кроме мирового соглашения, у арбитражного управляющего есть специальное наименование. В наблюдении - это временный управляющий, в финансовом оздоровлении - административный управляющий, а во внешнем управлении и конкурсном производстве - соответственно внешний или конкурсный управляющий.

5 Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс. - М., 2000.

30