Гражданско-правовое регулирование несостоятельности (банкротства). Учебное пособие

Обращает на себя внимание и внутреннее, логическое противоречие изложенных выше норм о рассмотрении (конкурсном либо внеконкурсном) отдельных требований. Какие-то требования к должнику заявляются в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве (по смыслу Закона это денежные требования), а какие-то - в обычном исковом порядке в суд либо арбитражный суд (по смыслу Закона это неденежные, т.е. все остальные, требования). Однако все эти требования связаны с должником, т.е. могут повлиять на осуществление по отношению к нему мероприятий конкурса. Кроме того, при рассмотрении исков о недействительности сделок и о виндикации возникают и денежные требования (о возмещении убытков, возврате денежных сумм, расчетах при виндикации и др.). Таким образом, мы получаем внутреннее противоречивое правовое регулирование - одни денежные требования рассматриваются в рамках конкурса; другие - вне его рамок. Целесообразно было бы установить в Законе, что все требования к должнику рассматриваются в рамках конкурсного производства, но какие-то из них (денежные) - управляющим, а затем судом, все остальные - непосредственно судом;

7)возможность требования конкурсного управляющего к судебным приставам-исполнителям о передаче исполнительных документов, исполнение по которым прекращено в соответствии с Законом (приставы отдать управляющему эти документы обязаны);

8)снятие всех ограничений по распоряжению имуществом должника, включая аресты, которые были наложены ранее. При этом не допускается наложение новых арестов и иных ограничений;

9)невозможность применения общих правил гражданского права

кисполнению обязательств должника, признанного банкротом, исполнение осуществляется только в случаях и порядке, установленных гл. VII Закона. То же касается и применения способов прекращения обязательств, хотя упоминания об этом комментируемая статья не содержит;

10)прекращение полномочий руководителя и органов управления должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает исключение из этого правила: сохраняются полномочия органов управления, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, связанных с заключением соглашений о предоставлении должнику денежных средств, достаточных для исполнения всех обязательств (то

101

же относится к замещению активов). При этом такие субъекты, как представитель собственника и представитель участников юридического лица, наделяются правами лиц, участвующих в деле о банкротстве (в то время как по общему правилу в соответствии со ст. 35 Закона они являются лицами, участвующими в арбитражном процессе по делу о банкротстве);

11) назначение конкурсного управляющего - субъекта, который осуществляет все мероприятия конкурсного производства. Часть 2 п. 2 комментируемой статьи устанавливает, что руководитель должника либо арбитражный управляющий (временный, административный, внешний) в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан передать ему имущество должника, его документацию, печати, штампы и т.д. 15

Порядок определения объема полномочий конкурсного управляющего сходен с определением объема полномочий внешнего управляющего. Конкурсный управляющий осуществляет полномочия руководителя юридического лица - должника, а также иных органов управления и собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, порядке и на условиях, установленных Законом. В частности, органы управления должника сохраняют полномочия, названные в п. 2 ст. 126 Закона (по одобрению крупных сделок и по заключению договора с лицом, предоставляющим должнику денежные средства, достаточные для исполнения всех требований кредиторов); кроме того, они имеют определенные полномочия при осуществлении замещения активов должника (ст. 141 Закона).

В законе перечислены обязанности конкурсного управляюще-

го:

принятие в ведение имущества должника, проведение его инвентаризации. Это означает, что все мероприятия, связанные с приемкой имущества и проверкой его качества, количества и иных характеристик, осуществляются именно конкурсным управляющим. Инвентаризация (после принятия) имущества осуществляется в обязательном порядке, даже если она осуществлялась незадолго до этого;

15 О несостоятельности (банкротстве): Федеральный закон РФ от 26.10.2002 № 127-ФЗ // СПС Гарант по состоянию на 20.05.2009.

102

привлечение независимого оценщика для оценки имущества должника. Эта обязанность - новелла Закона; ранее независимый оценщик привлекался в случаях, прямо предусмотренных;

внастоящее время - во всех случаях, за исключением тех ситуаций, о которых сказано в Законе. Договор с независимым оценщиком заключается конкурсным управляющим с оплатой его услуг из имущества должника (установление управляющим

вдоговоре необоснованно завышенного вознаграждения не должно быть основанием для пересмотра договора, в том числе и судом, а может лишь позволить сделать вывод о ненадлежащем исполнении управляющим своих обязанностей);

уведомление работников должника о предстоящем увольнении не позднее месяца с даты введения конкурсного производства. Часть 4 п. 2 комментируемой статьи не позволяет однозначно ответить на вопрос о том, что должно произойти в течение месяца - уведомление либо увольнение. Текстуально фраза ч. 4 п. 2 комментируемой статьи построена так, что скорее позволяет прийти к выводу об увольнении. С точки зрения логики и анализа иных положений Закона следует вывод о том, что управляющий обязан уведомить, а не уволить работников в течение месяца. Этот вывод основан на том, что, во-первых, управляющий может быть назначен позже введения конкурсного производства; во-вторых, в течение конкурсного производства предприятие может продолжать функционировать, оно может быть продано как имущественный комплекс - для всего этого работники необходимы. Представляется, что вопрос об увольнении работников решает конкурсный управляющий, который должен уведомить их о возможном увольнении;

принятие мер по обеспечению сохранности имущества должника (Закон не отвечает на вопрос о том, какие именно это могут быть меры; очевидно, как юридические, так и фактические по усмотрению управляющего). В частности, представляется возможным заключение договора с организацией, осуществляющей охрану, с оплатой ее услуг из имущества должника;

анализ финансового состояния должника. Этот анализ может проводиться на разных стадиях конкурсного производства для целей определения целесообразности и необходимости осуществления продажи предприятия или отдельных видов иму-

103

щества, замещения активов, перехода к внешнему управлению и т.д. При проведении финансового анализа возможно привлечение конкурсным управляющим специалистов;

ликвидация дебиторской задолженности;

работа с кредиторами (т.е. анализ их требований, осуществляемый в целях установления, и направление возражений по этим требованиям);

ведение реестра требований кредиторов, за исключением ситуаций, когда в соответствии со ст. 16 Закона его ведет реестродержатель;

формирование конкурсной массы путем осуществления мер, направленных на поиск, выявление, возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц.

2. Конкурсный управляющий, его полномочия

Конкурсный управляющий может иметь и обязанности, связанные с опубликованием информации о конкурсном производстве, с осуществлением конкретных мероприятий конкурса, с получением согласия кредиторов на определенные действия, с распределением конкурсной массы, и другие установленные Законом.

Права конкурсного управляющего:

распоряжение имуществом должника (порядок, способы и условия осуществления такого распоряжения должны быть определены Законом);

увольнение работников, в том числе руководителя. При этом управляющий обязан руководствоваться требованиями законодательства, в том числе трудового;

заявление отказа от сделок должника. При осуществлении этого права управляющий руководствуется правилами ст. 102 Закона, проблемы, возникающие при отказе от сделок в течение внешнего управления, возможно, могут возникнуть и в рамках конкурсного производства.

Интересно правило ч. 4 п. 3 комментируемой статьи, в соответствии с которым конкурсный управляющий не вправе заявлять отказ от исполнения договоров должника при наличии обстоятельств, препятствующих восстановлению платежеспособности должника. Это норма способна породить множество вопросов. Какие обстоятельства, препятствующие восстановлению платежеспособности должника, имеются в виду? Речь идет о каких-то обстоятель-

104

ствах вообще либо таким обстоятельством является отказ от конкретной сделки? Может ли впоследствии быть признан недействительным отказ, если мы докажем, что названные обстоятельства были? Можно ли в течение внешнего управления заявлять отказ при наличии указанных обстоятельств? Постановка всех этих (и, возможно, других) вопросов позволяет сделать вывод о том, что указанную выше норму целесообразнее игнорировать, чем пытаться применить. При этом осуществление отказа от сделок вполне возможно на основании положений ст. 102 Закона.

Серьезные проблемы, связанные с отказом в рамках конкурсного производства от сделок должника, могут возникнуть в связи с неурегулированностью Законом вопроса об очередности удовлетворения требований контрагентов должника, от сделок с которыми отказался конкурсный управляющий. Статьей 102 Закона для внешнего управления этот вопрос также не решен, но п. 3 ст. 95 Закона включает эти требования под действие моратория. На этапе конкурсного производства возникнет вопрос и о тех требованиях (поскольку мораторий заканчивается), и о новых, возникших в результате отказа конкурсного управляющего от сделок. По своей сути все указанные требования являются текущими, так как возникли после возбуждения конкурсного процесса, а значит, при отсутствии иных положений в договоре подлежат внеочередному удовлетворению;

передача на хранение документов должника, подлежащих обязательному хранению в соответствии с законодательством (думается, что это скорее обязанность, чем право управляющего);

предъявление исков о признании недействительными сделок, совершенных во время процедур банкротства.

Все иски предъявляются управляющим не в конкурсном, а в

обычном процессуальном порядке. Требования, связанные с недействительностью сделок, по основаниям, установленным законодательством, предъявляются конкурсным управляющим от имени должника; по основаниям Закона - от собственного имени;

совершение действий, направленных на возврат имущества должника, в том числе предъявление исков, связанных с истребованием имущества должника из чужого незаконного владения (виндикацией), исков, связанных с расторжением договоров должника.

105

Конкурсный управляющий может иметь и иные права, связанные с исполнением им обязанностей.

Представляется, законом установлена еще одна обязанность конкурсного управляющего. Это обязанность, связанная с реализацией субсидиарной ответственности определенных лиц, доведших должника до банкротства. Размер ответственности - разница между общей реестровой суммой требований кредиторов и денежными средствами, полученными в результате реализации имущества должника либо замещения его активов. Данная обязанность управляющего может быть реализована на завершающей стадии конкурсного производства. Однако могут возникнуть проблемы, если после (или в процессе) реализации субсидиарной ответственности обнаружится дополнительное имущество должника либо установятся требования кредиторов. Поскольку указанные ситуации невозможно ни предотвратить, ни спрогнозировать, представляется целесообразным внести в Закон изменения, направленные на выведение реализации субсидиарной ответственности за пределы конкурса.

Закон четко не называет полномочия, связанные с предъявлением требований к субъектам, несущим субсидиарную ответственность, обязанностью конкурсного управляющего. Тем не менее возникает проблема, связанная с ответом на вопрос о последствиях неисполнения этих полномочий (этой обязанности). Представляется, что, если управляющий, имея возможность потребовать привлечения субсидиарно обязанных лиц к ответственности, не сделал этого, он может быть привлечен к ответственности в виде возмещения кредиторам убытков, связанных с неполным удовлетворением их требований.

3. Контроль за деятельностью конкурсного управляющего, освобождение, отстранение

Прежде всего, конкурсный управляющий должен представить кредиторам информацию об имуществе и финансовом состоянии должника на момент открытия конкурсного производства.

В ходе осуществления процедур конкурсного производства как минимум один раз в месяц конкурсный управляющий должен отчитываться о своей деятельности и сообщать информацию о финансовом состоянии должника на текущий момент.

106

Отметим, что Законом специально урегулирован вопрос о представлении отчетов об использовании средств с основного счета должника - в соответствии с п. 3 ст. 133 Закона такие отчеты должны представляться управляющим по требованию собрания (комитета) кредиторов, но не чаще, чем один раз в месяц.

Информация должна представляться комитету кредиторов без специального требования либо собранию, если оно созывается в данный период времени. Отметим, что собрание может быть специально созвано лицами, имеющими право его инициировать (в соответствии с п. 1 ст. 14 Закона) с целью рассмотреть отчет конкурсного управляющего и (возможно) решить вопрос о его дальнейшей деятельности.

Закон перечисляет конкретные сведения, которые должны содержаться в отчете конкурсного управляющего: о размере конкурсной массы; ходе реализации имущества; размере требований кредиторов; об иных мероприятиях, проводимых в рамках осуществления правомочий управляющим.

Конкурсный управляющий может включить в отчет иные сведения; кроме того, потребовать включения любых иных сведений могут собрание (комитет) кредиторов либо арбитражный суд.

По требованию арбитражного суда конкурсный управляющий обязан представить ему любые сведения о ходе конкурсного производства, а также отчеты о своей деятельности, причем без указания на какие бы то ни было минимальные и максимальные сроки (т.е. соответствующая обязанность может возникать у управляющего хоть каждый день - по запросу суда).

4. Завершение конкурсного производства

По результатам рассмотрения отчета конкурсного управляющего (о котором упоминается в ст. 147 Закона) арбитражный суд выносит одно из следующих определений:

о прекращении производства по делу о банкротстве (в случае исполнения в соответствии со ст. 125 Закона всех требований кредиторов определенным субъектом);

о завершении конкурсного производства.

Определение о прекращении конкурсного производства подлежит немедленному исполнению. В случае вынесения такого определения решение суда о признании должника банкротом в силу ч. 1 п. 1 комментируемой статьи не подлежит дальнейшему исполнению, т.е. должник возвращается к нормальному функциони-

107

рованию. О возможности обжалования данного определения комментируемая статья не упоминает, из чего следует вывод о применении норм п. 3 ст. 61 Закона (допускается обжалование только в одной инстанции, решение которой является окончательным). Однако ВАС РФ дает иное толкование: в соответствии с п. 14 Постановления Пленума № 4, судебными актами, названными в п. 1 ст. 52 Закона, дела о банкротстве заканчиваются по существу, из чего следует, что к обжалованию таких актов не применяются ни ст. 61 Закона, ни п. 3 ст. 223 АПК РФ, а пересматриваются они по общим правилам раздела VI АПК РФ. В п. 1 ст. 52 Закона речь идет, в том числе, об определении о прекращении производства по делу о банкротстве; определение о завершении производства в перечне отсутствует.

Определение о завершении конкурсного производства подлежит немедленному исполнению и подлежит обжалованию до даты внесения записи о ликвидации должника в Единый государственный реестр юридических лиц (исходя из описанных выше проблем, на вопрос о порядке обжалования этого определения невозможно ответить однозначно).

Конкурсный управляющий обязан в течение пяти дней с даты получения определения о завершении конкурсного производства представить это определение в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (в настоящее время это Министерство РФ по налогам и сборам). На основании данного определения не позднее чем через пять дней с момента представления определения в указанный орган должна быть осуществлена запись о ликвидации должника. С этого момента юридическое лицо считается ликвидированным.

Обратим внимание, что Закон не отвечает на вопрос, наступает ли ликвидация юридического лица в результате конкурсного производства и в тех гипотетических случаях, когда по результатам конкурсного производства должник удовлетворил все требования кредиторов, даже если у него остались средства на продолжение функционирования. Из буквального толкования норм комментируемой статьи следует, что избежать ликвидации в таких ситуациях можно либо путем перехода во внешнее управление, либо путем заключения мирового соглашения (что не всегда возможно), либо вследствие исполнения обязательств должника не самим должником, а третьими лицами. Однако на основании ч. 7 п. 1 ст. 57 Закона

108

может быть сделан и иной вывод (подробнее об этом см. коммент. ст. 57 Закона).

Конструкция норм о конкурсном производстве имеет серьезный недостаток, который проявляется в том, что для завершения процедуры необходимы определенные действия управляющего. В результате сложно сказать, что делать, если сроки процедуры прошли, но никакого отчета по управлению не поступило. Между тем на практике складываются иногда ситуации, когда конкурсный управляющий действий, направленных на завершение производства, не предпринимает, при этом кредиторы никаких заявлений не делают; в результате обнаруживается, что без каких-либо законных оснований производство длится несколько лет, что, конечно, недопустимо. Исправить данный недостаток можно, только если в Законе будет установлено право суда при наличии определенных обстоятельств решать вопрос об окончании производства либо обязанность суда ставить вопрос о смене управляющего.

109

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Всовременных условиях глобализации и интеграции мировой экономики современному предприятию соответствуют такие черты, как конкурентоспособность, финансовая устойчивость, умение изменять собственную организационную структуру. Однако далеко не для всех предприятий характерно вышесказанное. Резкое изменение условий хозяйствования вызвало появление нового понятия - несостоятельность. Несостоятельность - эта такое состояние, при котором предприятие не может рассчитаться по своим обязательствам, и чаще всего оно предполагает прекращение конкретной коммерческой или иной деятельности. Условия для динамичного развития бизнеса часто обостряют негативные тенденции на уровне отдельных групп хозяйствующих субъектов, использующих для достижения своих целей пробелы в действующем законодательстве либо не имеющих потенциальных возможностей для обеспечения соответствия общему уровню эффективности в своей отрасли.

Преодоление кризисной ситуации, в которую попадают предприятия в рыночной экономике с помощью новых форм хозяйствования, позволяет решить проблемы, связанные с обеспеченностью экономической стабильности развития.

Вусловиях экономической свободы предприятиям дается возможность прекратить хозяйственную деятельность. Чаще всего это связано с реальной производственно-хозяйственной деятельностью и является следствием производственных, технологических, маркетинговых, финансово-экономических и юридических упущений в работе предприятий. Многие предприятия испытывают недостаток собственных оборотных средств, имеют место низкая платежная дисциплина, высокая стоимость кредитных ресурсов.

Стабилизация положения организации требует нахождения источников финансовых ресурсов, их рационального распределения, эффективного использования. Для того чтобы найти источники, наиболее оптимальные для предприятия, следует провести финансовый анализ, дать оценку финансовой устойчивости и определить пути финансового направления.

Руководители организаций, испытывающих финансовые трудности, с помощью финансового анализа и последующих управленческих вмешательств могут защитить себя от полного

110