Тема: «Правовое регулирование инвестиционной деятельности в форме соглашения о разделе продукции»

ФЗ от 30 декабря 1995 года № 225-ФЗ «О соглашениях по разделе продукции» (посл. изм. от 30 декабря 2008 года)

Соглашение о разделе продукции- договор, в соответствии с которым РФ предоставляет инвестору возможность на возмездной основе и на определенный срок осуществлять поиск, разведку и добычу минерального сырья на участке недр, указанного в соглашении и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и за свой риск.

Перечни участков недр, право пользования которыми может быть предоставлено на условиях соглашения о разделе продукции, устанавливаются федеральными законами.

Сторонами соглашения является РФ (от имени которого выступает правительство РФ или уполномоченный им орган) и инвесторы, которыми могут быть юридические лица, объединения юридических лиц (сами не являющихся юридическими лицами).

Заключенным соглашением устанавливается условия выполнения работ, в том числе, обязанности инвестора.

По каждому соглашению определяется оператор соглашения, на которого возлагаются обязанности по организации выполнения работ.

Произведенная продукция подлежит разделу между государством и инвестором.

Два варианта раздела:

1. Традиционный – используется в большинстве стран. Включает этапы:

А) Определение общего объема произведенной продукции, ее стоимости;

Б) Определение компенсационной части продукции, которая передается в собственность инвестора для возмещения его затрат на выполнение работ. Предельный уровень компенсационной продукции не должен превышать 75%, а при добыче на континентальном шельфе – 90%;

В) Определение размеров прибыльной продукции по формуле (Общий Объем – Компенсационная Часть) – Часть продукции, стоимостной эквивалент которой используется для уплаты налога на добычу полезных ископаемых;

Г) Раздел прибыльной части между государством и инвестором.

2. Прямой – суть сводится к тому, что устанавливается общий объем определенной продукции за налоговый период, делится между государством и инвестором в пропорциях, определяемых соглашением. При этом доля инвестора не должна превышать 68% (2/3).

Продукция, которая передается инвестору по результату реализации СРП, принадлежит на праве собственности и может быть вывезена с территории РФ.

Гл. 26.4 НК РФ определен определенный порядок взимания налогов при исполнении соглашения о разделе продукции.

Лекция №3 (16.02.2010) Тема: «Правовое регулирование иностранных инвестиций»

ФЗ от 9 июля 1999 года № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» (с посл. изм. от 29 апреля 2008 года)

Указ президента от 27 сентября 1993 года № 1466 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями»

ФЗ 1996 года «О рынке ценных бумаг»

Закон «О защите конкуренции» 2006 года

ФЗ от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»

Сеульская конвенция 1985 года «Об утверждении многостороннем агентстве по гарантиям инвестиций»

Двусторонние соглашения

Постановление Правительства РФ от 9 июня 2001 года № 456 «О заключении соглашений между правительством РФ и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений» (форма типового соглашения)

13 ноября 1998 год – Правительство РФ и Правительство Японии

14 ноября 1995 год – Правительство РФ и Правительство Норвегии

Соглашение об иностранном инвестиционном сотрудничестве могут заключаться и в иных сферах Например, соглашение между Правительством РФ и Правительством королевства Саудовская Аравия «О сотрудничестве в области нефти и гаха» от 02 сентября 1993 год (также регулирует деятельность по вложению инвестиций)

Иностранные инвесторы – классификация

1. Иностранные юридические лица;

2. Иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами, гражданская правоспособность которых определяется по стране, где они были учреждены;

3. Иностранные граждане;

4. Лица без гражданства, которые постоянно проживают за пределами РФ;

5. Иностранные государства и международные организации, которые вправе в соответствии с международным договорами осуществлять инвестиционную деятельность на территории РФ.

«Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов» (письмо Президиума Высшего Арбитражного суда от 18 января 2001 года № 58)

В законе 1991 года предусматривались российские граждане, которые постоянно проживают за пределами РФ.

Закон 1999 года («Об иностранных инвестициях») дает понятие об иностранных инвестициях, под которыми понимается вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору. Если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота и не ограничены в обороте. В том числе в качестве иностранных инвестиций рассматриваются деньги, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права, имеющих денежную оценку, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также услуг и информации.

Закон об иностранных инвестициях также дает понятие прямой иностранной инвестиции

- приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей;

Постановление Правительства РФ от 30 декабря 2009 года № 1141 «О консультативном совете по иностранным инвестициям в России». Председатель Совета – председатель Правительства.

Режим деятельности иностранных инвесторов

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использование полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем аналогичный режим, предоставленный российским инвестором (национальный правовой режим)

Из этого правила существуют изъятия двух видов:

1. Изъятия ограничительного характера – ухудшают правовой режим иностранных инвесторов

Могут быть установлены федеральными законами в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц…

2. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот для иностранного инвестора. Виды льгот также определяются законодательством РФ.

Соглашениями, заключенными между Правительством РФ и Правительствами иностранных государств может быть определен иной правовой режим деятельности инвесторов. Например, режим наибольшего благоприятствования.

Изъятия ограничительного характера

Меры были приняты после попытки компании «Siemens» приобрести ОАО «Силовые машины» в 2005 году

Постановление Правительства от 6 июля 2008 года «О правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ». Утверждено положение и состав комиссии. Этим же постановлением функции федерального органа исполнительной власти уполномоченного осуществлять контроль за осуществлением иностранных инвестиций возложены на Федеральную Антимонопольную Службу (ФАС). В ФАС образовано Управление контроля иностранных инвестиций.

Данный закон (закон 2008 года) определили понятие «стратегическое хозяйственное общество»

- хозяйственное общество, созданное на территории РФ и осуществляющее хотя бы один из видов деятельности, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Виды деятельности, имеющие стратегическое значение, перечислены в ст. 6 Закона (42 вида). 7 групп:

1. Ядерная промышленность и ядерная безопасность;

2. Производство вооружений;

3. Авиация и космос;

4. Геологическое изучение недр и/или разведка и добыча полезных ископаемых на участках недр федерального значения;

5. Естественные монополии, включенные в соответствующий реестр;

6. Связь и телекоммуникации;

7. СМИ

Закон 2008 года, в зависимости от характера деятельности стратегической компании, и правового статуса иностранного инвестора, дифференцирует максимально допустимую степень влияния иностранного инвестора на стратегическую компанию.

Закон делит всех инвесторов на две группы (в целях данного акта):

1. Частные иностранные инвесторы– не находятся под контролем иностранных государств и международных организаций. Имеют право рассчитывать на установление контроля над стратегической компанией (понятие «установление контроля» дано в ст. 3 Закона). Приобретение такими инвесторами акций стратегических хозяйственных обществ не предусматривает предварительного согласования до тех пор, пока в прямом или косвенном распоряжении такого инвестора будет менее 50% акций (в отношении сделок с недрами – менее 10%). При совершении сделок, в результате которых указанный порок будет превышен или может быть установлен контроль над стратегическим обществом, требуется предварительное согласование сделки.

2. Иностранные государства и международные организации, а также находящиеся под их контролем частные инвесторы. Такие инвесторы не вправе устанавливать контроль над стратегическим обществом. Предварительное согласование сделки необходимо при превышении 25% порога акций. В целом, такие инвесторы могут приобретать до 50% акций стратегиеского хозяйственного общества при получении согласия в установленном порядке (при условии, что это не повлечет контроля над хозяйственным обществом).

Закон 2008 года предусматривает две формы государственного контроля над совершением сделок:

1. Предварительное согласование;

2. Уведомление (уведомительный контроль) – если иностранный инвестор приобретает более 5% акций стратегического общества

Закон 2008 года определяет процедуру подачи ходатайства о предварительном согласовании сделки по приобретению акций или о предварительном согласовании в установлении контроля над хозяйственным обществом.

Решение о даче предварительного согласия принимает комиссия, непосредственным исполнителем процедуры является ФАС, которая координирует взаимодействие инвестора, иных органов власти (таких как межведомственная комиссия по защите государственной тайны и ФСБ).

В случае, если необходимость получения предварительного согласия не является очевидной, закон предоставляет иностранному инвестору право получить письменное мнение федеральной антимонопольной службы.

Если получение согласие обязательно, то иностранный инвестор направляет в ФАС ходатайство с приложением пакета документов, перечень которых приведен в ст.8 Закона.

Форма бизнес-плана хозяйственного стратегического общества утверждена приказом ФАС 13 августа 2008 года № 308.

ФАС осуществляет проверку с привлечением ФСБ и межведомственной комиссии по защите государственной тайны и представляет комиссии свои предложения о возможности согласования сделки или установлении контроля.

Постановление Правительства РФ от 17 октября 2009 года № 838 об утверждении «Правил осуществлении предварительного согласования сделок и согласования по установлению контроля».

На основании полученных материалов и заключений, комиссия выносит решения (на это дается 30 дней со дня получения всех материалов):

1. О предварительном согласовании сделки и согласовании по установлению контроля (положительное решение);

2. О предварительном… при выполнении иностранным инвестором условий, установленных в соглашении между иностранным инвестором и ФАС. Примерная форма такого соглашения утверждена приказом ФАС от 17 сентября 2008 года № 357 (промежуточный, согласовательный вариант)

3. Об отказе в предварительном…

Если иностранный инвестор фактически установил контроль над стратегическим хозяйственным обществом и ему в таком согласовании было отказано, то такой иностранный инвестор обязан произвести отчуждение части акций (так, чтобы оставшийся пакет акций не давал ему возможности установить контроль над учреждением).

Последствие несоблюдения закона:

1. Ничтожность сделок со всеми вытекающими из ГК последствиями;

2. Лишение в судебном порядке иностранного инвестора права голоса на общих собраниях участников (акционеров) хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение. В случаях, когда:

А) Невозможно применить последствие недействительности ничтожной сделки;

Б) Иностранный инвестор в срок не подал ходатайство об установлении контроля;

В) Если иностранный инвестор грубо и неоднократно не исполнил обязательство, установленные соглашением.

3. Оспаривание ФАСом в судебном порядке решения органов управления стратегического хозяйственного общества, принятых после установления над ним контроля иностранным инвестором.

Инвестиционную деятельность на территории РФ осуществляются также российские организации с иностранными инвестициями.

Постановление Правительства РФ от 22 мая 2006 года № 302, которым утверждены правила создания и деятельности на территории закрытого административного территориального образования организаций с иностранными инвестициями.

Специальным законодательством (к примеру, «О страховой деятельности» и др.) предусмотрены специальные требования к организациями с иностранными инвестициями.