9. Пути возникновения права.

И.: 1.Европейский (западный) путь: в Европе существовала частная собственность, которая обуславливала необходимость равенства прав собственников. Развивалось, как правило, более обширное, отличающееся более высокой степенью формализации и определенности законодательство, и прежде всего, гражданское, регулирующее более сложную систему имущественных общественных отношений.

2.Азиатский (восточный) путь: правовые нормы фиксируют интересы общины, власть сосредоточена в органах гос власти; человек – часть целого, а не личность, за права и свободы человека никто не борется. Частные собственники рассматриваются как прямые конкуренты гос-ва. Основной источник – сборник нравственно-религиозных положений . Нормы носят казуальный характер и дополняются в случае необходимости другими обычаями и установлениями монархов.

1. путь санкционирования (признания) обычаев

2. путь создания юр прецедентов

3. путь создания НПА

4. путь создания норматив договоров

10. Проблема правопонимания (субстрата права) в отечественной юр. науке. Среди ученых нет единства мнения на определения права.

И: 1.С точки зрения субстрата права. Представления о субстрате права связывают с 3 основными формами выражения и существования права: юр.нормы, правоотношения, правовое сознание. Все иные юр.явления являются производными от них.

Подходы:

- «узкий» или нормативный подход к пониманию права. Сторонники этого подхода под правом понимают систему установленных и гарантированных государством юр.норм.

«+»:Он самый простой для понимания; право предстает перед нами регулятором чел поведения; подчеркивает неразрывную связь права с гос-ом; право приобретает характер общего масштаба поведения людей, устанавливающих его правомерность.

«-«: Юр нормы не являются первым правовым явлениям; нормам предшествует правовое сознание; юр норма – это образцы возможного и должного поведения; человеческое поведение развивается, развиваются нормы, связи между ними подлежат закреплению.

- «широкий». Под правом понимают не только юр.нормы, но и другие правовые явления: правоотношения и правосознание.

Социологический подход: Субстрат права – правовые отношения.

«+»:Правоотношения – одна из самых древних форм выражения права. Исторически они появляется раньше юр норм; Правоотношения – реальный показатель существования права.

«-«: Если считать субстратом правоотношения, то тогда нельзя считать право регулятором общественного поведения; Есть такие правоотношения, которые не могут возникнуть без норм; нормальное существование и развитие правоотношений без юр норм невозможно.

Психологический подход: Субстрат – правосознание.

«+»: Правильно, что исторически правосознание является древнейшей формой выражения права; без правосознания не могут возникнуть правовые нормы и правоотношения.

«-«:Правосознание, которое нигде формально не выражено, теряет черты и границы, и не может быть эффективным регулятором чел поведения.

В России господствует нормативный тип правопонимания. Он появляется на том этапе развития государства, когда все стабильно. В революционный период развития государства появляются иные типы правопонимания.

Другие подходы к пониманию права

2.С точки зрения теорий происхождения права:

- естественная теория

- юр.позитивизм

- теологическая теория

- историческая школа права

- договорная теория

3.Сущность права:

- право – это справедливость(нравственный подход);

- П – это свобода(философский подход);

- классовый подход (чья воля);

- Общесоциальный;

- П – это приказ суверена

- теологический подход.

4.Мировозренчиский критерий (идеологический):

- диалектический

- идеалистический

- метафизический

- материалистический

Р: 1.Норматив подход (право – правила поведения. Суть: государство)

Особенности: Право выражается в норматив. актах; право – это воля государство; право не разграничивается с понятием закон; обеспечивается и гарантируется государством; право представляет собой систему актов.

«+»: дает четкое понимание системы законодательства (создаются условия для систематизации законодательства); позволяет говорить о законности (строгое неукоснительное соблюдение норматив актов); обеспечивает формальную определенность права, что позволяет четко определить права и обязанности; иерархичность: нижестоящие нормы должны подчинятся вышестоящим, что обеспечивает правопорядок.

«-«:игнорирует нравственные начала; абсолютизация гос влияния на право; исключение из системы права канонического и международного права; преувеличение роли гос-ва в эффективности юр норм.

2.Социологический (право – это отношения. Суть: правопорядок)

Право, которое не реализуется не м.б. правом, это письменный текст. Соц. подход сформировался во 2 пол 19 века. Право – это «живое» право, т.е. то, которое действует. Оно возможно и без нормы права.

Право – это порядок обществ отношений в соответствии с государственно выраженной волей.

Особенности подхода: источником права является должн. лицо, прежде всего, судья (право – это акты применения); Различают право и закон (закон – это часть права. НА – это закон, а его реализация – право).

«+»: рассматривает право и общество как целостные, взаимосвязанные явления; акцентирует внимание на реализацию права; приоритет обществ отношений над правом; возвышается роль судеб власти.

«-«:отрицает нормативность; недооценивает в праве нравственно-гуманистические начала; нет четкого разграничения правомерного и неправомер поведения; увеличивает опасность произвола со стороны должн лица.

3.Нравственный(естественно-правовой) подход (право – это справедливость. Суть: справедливость)

Право – норматив закрепленная справедл-ть.

Особенности: разделяет понятия права и закон (правом считаются нормы справедливые по содержанию, если нормы не справедливы – закон); отождествляется право и мораль; источником права является сама человеческая природа (нравств право стоит выше позитивного); естественное право одинаково у всех народов, поэтому оно индивидуально.

«+»:признание неотъемлемых прав и свобод, потом закрепляются в конституции; разграничиваются право и закон; соединяет право и мораль (мораль более сильный регулятор чем право, т.к. обеспечивается внутр. убеждением).

«-«: нельзя отождествлять право и мораль, т.к. право – внешний регулятор, мораль – внутренний; преувеличивается роль неписанного права; понятие справед-ти противоречиво.

4.Философский подход.(право – это свобода. Суть – свобода)

Право – это норматив закрепленная свобода. Свобода – это не только понятие философское, но и понятие нравственности, поэтому некоторые объединяют нравственный и фолософ подходы.

Вывод:1)нормы права есть везде, поэтому существует один подход к понятию права, но разные идей выходят на первый план. Существует интегративный подход, который объединяет идеи каждого из подходов.

2)Выделяются узкий и широкий подходы к понятию права. Узкий: П – это НПА; широкий: подключение к норматив подходу других элементов (НПА+ правоотношения + правосознание)