Задаток.

Задаток - это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон другой в счет причитающихся с нее по договору платежей.

Особенности:

1) соглашение о задатке независимо от суммы должно быть заключено в письменной форме

2) предметом задатка может быть только денежная сумма

3) задаток может быть предусмотрен как договором, так и законом.

Например, по закону задаток обязаны вносить участники публичных торгов. В отличие от других способов обеспечения задаток может обеспечить только договорное обязательство.

Задаток имеет три функции:

а) обеспечительная функция, она сводится к тому, что при неисполнении обязательства по договору сторона выдавшая задаток его теряет, а при неисполнении договора другой стороной, она обязана уплатить двойную сумму задатка, т.е. возвращает полученную сумму и уплачивает дополнительную равную ей. Кроме того, ответственная сторона обязана возместить и другие убытки с зачетом суммы задатка. Задаток не возвращается лишь при полном неисполнении обязательства, потеря задатка не допускается по закону при ненадлежащем исполнении обязательства. Потеря задатка не освобождает обязанное лицо от исполнения обязательства.

б) доказательная функция, задаток выдается в доказательство заключения договора, т.е. если между сторонами имеет место спор был заключен договор или нет, соглашение о задатке и его выдача подтверждает этот факт.

в) платежная функция, задаток, как и аванс, выдается в счет платежей по договору, он выплачивается кредитору вперед. Аванс схож с задаток, он также зачитывается в счет будущих по договору платежей. Их отличие в том, что сторона, получившая аванс не может быть обязана к его возвращению в двойном размере.

Удержание. Его суть в том, что кредитор, у которого находится вещь должника в случае неисполнения, ненадлежащего исполнения в срок обязательства, связанного с этой вещью, удерживать ее до тех пор, пока обязательство не будет исполнено.

42. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств. Поручительство.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части

Особенности:

1) договор поручительства заключается между кредитором по основному обязательству и поручителем, для договора обязательна письменная форма, несоблюдение которой влечет недействительность договора, обязательство поручителя является безотзывным и не может быть прекращено в одностороннем порядке. Сам договор поручительства может быть обеспечен залогом другими способами обеспечения.

2) в качестве разновидности поручительства можно рассматривать вексельное поручительство, которое называется авалем.

3) договор поручительства является консенсуальным, односторонне обязывающим, безвозмездным, однако, за предоставление услуги поручитель может получить вознаграждение с должника

4) при неисполнении, ненадлежащем исполнении поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность;

5) поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение убытков, уплату неустойки

6) договор поручительства носит акцессорный характер, он всегда следует судьбе основного обязательства;

7) требование к поручителю может быть предъявлено только после наступления срока исполнения основного обязательства.

8) исполнив обязательство вместо должника, поручитель приобретает по отношению к нему все права основного кредитора, помимо основных прав поручитель вправе требовать от должника возмещения убытков, уплате процентов.

9) поручительство прекращается:

а) с прекращением основного обязательства

б) в случае изменения основного обязательства, влекущего неблагоприятные последствия для поручителя, либо увеличивающего его ответственность без согласия поручителя

в) с переводом долга на другое лицо по обеспеченному залогом обязательству, если поручитель не дал согласия отвечать за нового должника.

г) по истечению установленного в договоре поручительства срока, на который оно было дано, если срок договора поручительства в нем не установлен, договор действует в течение 1 года со дня наступления срока исполнения основного обязательства. Если срок исполнения основного обязательства не определен, либо определен моментом востребования – поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение 2 лет с момент заключения договора поручительства.