46. Договор доверительного управления имуществом

(на основании ГК РФ статья 1012 глава 53) - самостоятельная деятельность в которой одна сторона (учредитель) передает другой стороне (управляющему) на определенный срок в доверительное управление имущество, сторона осуществляет управления им. Договор доверительного управления имуществом является: 1) реальным Он заключается с момента передачи имущества управляющему в доверительное управление; 2) возмездным, когда в договоре определен размер и форма вознаграждения управляющему, 3) безвозмездным, когда в законе или в договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно; 4) свободным, если заключается по усмотрению сторон Целью договора доверительного управления имуществом является не только извлечение доходов из имущества, но также и увеличение и поддержание имущества в надлежащем и пригодном состоянии. Сторонами в договоре доверительного управления имуществом являются учредитель доверительного управления и доверительный управляющий. Учредителем доверительного управления имуществом может быть любой собственник имущества Договор должен быть заключен в письменной форме. Он может быть составлен как составлением одного документа, подписанного сторонами, так и при обмене документами путем телеграфной, телефонной, электронной и иной связи, которая устанавливает, что документ исходит от стороны по договору. Договор не считается заключенным, если стороны не пришли к соглашению о том, какое имущество передается в доверительное управление. Существенными условиями для договора доверительного управления имуществом являются: 1) состав имущества, передаваемого в доверительное управление; 2) наименование юридического лица или гражданина, в интересах которого осуществляется управление имуществом; 3) размер и форма вознаграждения управляющему; 4) срок действия договора. Права и обязанности доверительного управляющего: 1) Надлежащее осуществление доверительного управления вверенным ему имуществом; 2) поддержание вверенного ему имущества в надлежащем состоянии, обеспечение его сохранности; 3) принятие необходимых мер в целях недопущения обесценивания вверенного ему имущества; 4) право на вознаграждение, форма которого различна: в основном вознаграждение в форме процентов от дохода, полученного в результате доверительного управления имуществом; 5) возмещение необходимых расходов, произведенных им при доверительном управлении имуществом. Права и обязанности учредителя управления: 1) осуществлять контроль за деятельностью управляющего, при этом не вмешиваясь в оперативно-хозяйственную деятельность по управлению имуществом; 2) требовать от управляющего передачи доходов и иных поступлений, полученных в результате управления имуществом; 3) выплачивать вознаграждение доверительному управляющему; 4) обеспечивать доверительного управляющего документами, необходимыми для эффективного управления имуществом; 5) не вмешиваться в деятельность по управлению его имуществом.

47. Договор коммерческой концессии (кк) (франчайзинг).

По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающих право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор: консенсуальный, возмездный, двусторонний.

Субъектный состав: лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью (коммерческие организации и ИП). Правообладатель и пользователь.

Предмет: комплекс исключительных прав на определенные результаты интеллектуальной деятельности (товарный знак или знак обслуживания, коммерческие обозначения, секреты производства (ноу-хау), скрипты приема звонков, типовые дизайны помещений и т.д.).

Форма договора: письменная форма. Предоставление права пользования комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору КК подлежит гос регистрации.

Права и обязанности сторон: Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию, предоставить всю необходимую информацию для осуществления прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии; проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

Пользователь обязан: 1) использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания на условиях, предусмотренных договором КК. 2) обеспечить соответствие качеству производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых или выполняемых непосредственно правообладателем. 3) соблюдать инструкции и указания правообладателя 4) оказывать покупателям всех доп услуг, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая товар у Правообладателя 5) не разглашать секреты производства Правообладателя или любой конфиденциальной информации, полученной от правообладателя. 6) информировать покупателей о том, что пользователь использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания Правообладателя на основании договора КК. 7) Выплата Правообладателю вознаграждения.

Коммерческая Субконцессия: предоставление определенной части комплекса исключительных прав либо всего комплекса исключительных прав пользователям третьих лиц. Недопустимо, если срок договора ком субконцессии длительнее чем срок договора КК.

Ограничения прав сторон по договору КК: запрет для правообладателя на предоставление другим лицам аналогичного комплекса исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории; запрет для пользователя на осуществление предпринимательской деятельности, конкурирующей с деятельностью правообладателя на территории, на которую распространяется действие договора Кк; запрет для правообладателя на осуществление собственной аналогичной деятельности на этой территории, закрепленной за пользователем. Обязательство пользователя реализовывать произведенные товары или закупленные с использованием принадлежащих Правообладателю исключительных прав по установленным правообладателем ценам.

Изменение и прекращение договора КК: м.б. изменен по общим основаниям. Если изменения касаются перехода права в отношении комплекса передаваемых исключительных прав, то изменения договора коммерческой концессии подлежит гос регистрации. В случае если в договоре отсутствует срок, каждая из сторон договора КК во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за 6 месяцев. В случае заключения договора на определенный срок уведомление о расторжении договора должно быть направлено не позднее 30 дней при условии, что договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного. Правообладатель вправе полностью или частично отказаться от исполнения договора коммерческой концессии в случае: нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ; грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя.

48. Договор простого товарищества. Особенности договора инвестиционного товарищества.

По договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Характеристика договора простого товарищества: консенсуальный, двустороннее обязывающий, возмездный.

Договор считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях по ведению совместной деятельности.

Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников цели. Общей целью участников договора может быть осуществление либо предпринимательской деятельности, либо иной деятельности, не противоречащей закону.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Могут участвовать также и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность в соответствии со своими уставными целями и для достижения этих целей. Не могут быть участниками договора граждане, не являющиеся предпринимателями, государство и гос. (муниципальные) образования.

Одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых товариществах одновременно.

Форма и порядок заключения договоров простого товарищества законом особо не урегулированы, поэтому стороны должны руководствоваться общими положениями о форме сделок и заключении договоров. При этом нет сложности в решении вопроса о форме договоров, кот. заключаются между юридическими лицами либо юридическими лицами и гражданами. Они должны заключаться в письменной форме, а в случае передачи в качестве вклада объектов недвижимости подлежат гос. регистрации. Договоры с участием только граждан на сумму до 10 МРОТ могут быть устными, а свыше этой суммы должны заключаться в письменной форме.

Срок действия договора простого товарищества может быть как срочным, так и бессрочным. Договор, заключенный без указания срока, сохраняет действие до тех пор, пока не будет достигнута конечная цель, ради достижения которой товарищи объединились, либо выявится очевидная невозможность ее достижения, либо участники примут решение о прекращении деятельности товарищества.

Виды договоров простого товарищества: коммерческий - участниками такого договора могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации; некоммерческий - участниками могут быть любые субъекты гражданского права.

Особым видом договоров являются негласные товарищества, кот. обладают той особенностью, что их существование не раскрывается для третьих лиц. В отношениях с третьими лицами каждый из участников такого товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, кот. он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

Обязанности участников договора простого товарищества: внести вклад в общее дело; совместно действовать для достижения общей цели; содержать общее имущество в надлежащем состоянии; вести бухгалтерский учет общего имущества, если ему это поручено товарищами; нести расходы и убытки, возникшие в результате совместной деятельности, пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Права участников договора простого товарищества: пользоваться общим имуществом товарищей; участвовать в управлении общими делами; знакомиться со всей документацией по ведению дел; действовать от имени всех товарищей при ведении общих дел, если договором не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора; совершать сделки с третьими лицами от имени всех товарищей при наличии доверенности, выданной ему остальными товарищами; на прибыль, полученную в результате совместной деятельности, распределяемую пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело.

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей подлежат денежной оценке по взаимному соглашению между товарищами и предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств.

Ведение общих дел товарищей может осуществляться каждым из них. Договором может быть также предусмотрено, что ведение общих дел возлагается на одного или нескольких товарищей. В этих случаях полномочия на ведение общих дел удостоверяются специальной доверенностью, подписанной всеми остальными товарищами, либо самим договором.

В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершавшего сделку, по ведению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищ, понесшей вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

Кредитор участника договора вправе предъявить требование о выделе его доли в общем имуществе.

Ответственность товарищей по договору простого товарищества:

а) если договор не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своих имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно;

б) если договор связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.

Инвестиционное товарищество: — организационно-правовая форма, позволяющая объединить финансовые и организационные усилия нескольких участников для инвестиций в рисковые проекты или проекты, требующие существенных капиталовложений. Это разновидность простого товарищества, представляющая собой российский аналог ограниченного партнерства (англ. limited partnership), используемого в законодательствах других стран.

Договор: Двое или несколько товарищей соединяют свои вклады и осуществляют совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

• Участники: Участниками инвестиционного товарищества могут быть национальные и иностранные юридические лица. Со 2 августа 2014 года физические лица, в том числе в статусе индивидуальных предпринимателей не могут быть участниками инвестиционного товарищества.

• Число товарищей не должно быть больше пятидесяти.

• Согласно закону участники товарищества могут иметь три статуса: товарищей-вкладчиков, управляющих и уполномоченных управляющих. Управляющие товарищи, кроме внесения вклада, ведут общие дела от имени товарищества. Управляющих товарищей может быть несколько. Обязанности по учету доходов и расходов товарищества, открытию банковского счета и ведению налогового учета исполняет один из управляющих товарищей — уполномоченный товарищ, который имеет право получать вознаграждение за эту работу.

Вести дела инвестиционного товарищества может также созданный товарищами инвестиционный комитет.

Права: Товарищи имеют право:

• Получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества.

• Знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищества.

• Получить свою долю в общем имуществе по истечении срока действия договора или по достижении установленной им цели. Порядок получения долей устанавливается договором.

Участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищества.

Обязанности: Каждый из товарищей обязан внести свой вклад в общее дело. Согласно общему правилу вкладом могут быть только денежные средства. Управляющие товарищи могут в качестве вклада вносить иное имущество, имеющие денежную оценку права, профессиональные знания, навыки, умения и деловую репутацию.

• Ответственность: Простые товарищи. Ответственность по общим договорным обязательствам (контрагенты — субъекты предпринимательской деятельности) ограничена размером их вкладов в общее имущество.

• Управляющие товарищи. Кроме упомянутого выше, солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам всем своим имуществом, если общего имущества инвестиционного товарищества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов.

• По общим обязательствам, которые возникли не из договоров или из договоров, контрагенты по которым не являются субъектами предпринимательской деятельности, все участники товарищества отвечают солидарно всем своим имуществом.

Прибыль между участниками товарищества распределяется по общему правилу пропорционально их вкладам.

• Налоговый учет доходов товарищества ведет уполномоченный товарищ. Он же является налоговым агентом в отношении доходов, выплачиваемых товарищам-иностранным лицам.

• Не облагаются НДС:

  1. работа управляющего товарища по ведению общих дел;

  2. внесение вкладов;

  3. передача денежных средств участнику договора инвестиционного товарищества при выводе его доли из общего имущества или разделе общего имущества.

В целом инвестиционное товарищество как правовая конструкция позволяет иностранным компаниям снизить риски при инвестировании.