экзамен зачет учебный год 2023 / Schekin_D_M_nalogovoe_Pravo (вопросы)-2

Учет налоговых недоимок в цене приобретаемой компании

Чаще всего результаты TDD приводят к повторным переговорам о цене.

Кроме того, результаты TAX DUE DILIGENCE оказывают влияние на выбор стратегии приобретения компании – приобретение долей (акций), приобретение имущества предприятия или через различные формы реорганизации.

Учет налоговых недоимок в цене приобретаемой компании

Недоимка – то, что выявлено налоговым органом и считается задолженностью компании.

Требует юридической экспертизы на предмет законности и перспектив оспаривания. После этого учитывается в цене.

Учет налоговых недоимок в цене приобретаемой компании

Налоговые риски – это еще не выявленные налоговым органом доначисления, но вероятность выявления которых существует.

Требуют юридической оценки и затем учитываются в цене.

Проблема последующего переложения доначислений на продавца через гражданско-правовой договор, подчиненный российскому праву.

Постановление Президиума ВАС РФ от 18 марта 1997 г. № 3787/96 АО «Норильскгазпром» против ОАО «НГМК»

Правила о возмещении убытков не распространяются на расходы соответствующего лица в связи с выполнением им своих обязанностей по уплате налогов и санкций за нарушение налогового законодательства, поскольку данные расходы несет налогоплательщик, а не участник имущественного оборота, субъект гражданских правоотношений.

Учет налоговых недоимок в цене приобретаемой компании – взыскание

с реального собственника

Определение ВС РФ от 19 июля 2011 г. № 41-В11-4 Между Кипрской компанией и компанией государства Белиз был заключен договор

продажи долей в российской ООО. При этом продавец долей – компания Белиза – обязалась возместить любые убытки покупателю, которые возникнут после завершения сделки, но за период, когда владельцем ООО была компания Белиза. Этот договор был подчинен английскому праву с разрешением споров в МКАС. Физические лица – российские граждане выдали гарантию исполнения компанией Белиза своих обязательств перед покупателем, которая также была подчинена английскому праву. Налоговая инспекция доначислила ООО недоимку, пени и штраф, которые арбитражными судами были признаны законными. Кипрская компания сумму налоговых доначислений предъявила компании Белиза в качестве убытков, и МКАС взыскал эту сумму. Однако решение МКАС не было исполнено. Кипрская компания предъявила в суд общей юрисдикции иск о взыскании с гарантов суммы задолженности, и ВС РФ признал такое взыскание правомерным, посчитав, что по английскому праву гаранты несут ответственность за такие убытки.

ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ПРИМЕРЫ

ПРОНИКНОВЕНИЯ ПОД КОРПОРАТИВНУЮ ВУАЛЬ

1.Ведение банковской деятельности иностранным банком через компанию на территории РФ в обход банковского контроля (Постановление Президиума ВАС РФ от 24 апреля 2012 г. № 16404/11)

2.Взыскание с конечного акционера –физического лица долгов компании (Постановление ФАС УО от 12 мая 2012 г. по делу № А60-1260/2009)

Маковская А. А. 10 заповедей в корпоративном праве и свободное отношение к корпоративной вуале

Дело Сенаторова о взыскании задолженности с бенефициарного собственника

Кассационное определение Московского городского суда от 25

декабря 2012 г. N 4г/2-12260/12

Важные обстоятельства:

1)Номинальные лица последовательно владеют акциями и долями компаний, на которых оформлено имущество

2)Фактическим и действительным собственником

(бенефициаром) является Сенаторов

Вопрос доказывания и получения информации

ВЗЫСКАНИЕ НАЛОГОВОЙ ЗАДОЛЖЕННОСТИ ДОЧЕРНЕГО ОБЩЕСТВА С МАТЕРИНСКОЙ КОМПАНИИ

Постановление Президиума ВАС РФ от 25 октября 2011 г. № 4872/11 по ОАО «Концерн «Ижмаш»

Фактически на счета Концерна поступила выручка за реализуемые дочерним обществом товары, что в соответствии с пп. 2 п. ст. 45 НК РФ свидетельствует о возможности взыскания с Концерна в судебном порядке недоимки, числящейся за дочерним обществом. Положения НК РФ не содержат условия о том, что поступившие на счета основного общества денежные средства должны быть собственными средствами дочернего общества. Кроме того, имеются обстоятельства, свидетельствующие о преднамеренном уклонении дочернего общества от исполнения налоговых обязательств, в частности: регулярное открытие расчетных счетов, на которые перечисляются значительные денежные средства, однако на момент сообщения инспекции об открытии счетов и выставления ею инкассовых поручений счета закрываются, в связи с чем отсутствует возможность взыскать налоговую задолженность в бесспорном порядке; выручка от реализованной дочерним обществом продукции перечисляется на счета Концерна без последующего перечисления дочернему обществу. При этом дочернее общество имеет устойчивую доходность, однако свои налоговые обязательства не выполняет.

Новая редакция ст. 45 НК РФ – усиление концепции

Подходы к налоговым рискам при приобретениях

•Принятие риска

•Уменьшение финансовых последствий риска

корректировка цены

уменьшение на сумму возможных налоговых потерь (возможно с увеличением если риски не реализовались)

увеличение в случае получения налоговых возмещений

обязанность/обещание продавца возместить налоговые потери

отсрочка уплаты части цены

использование эксроу

проблемы оценки рисков по сумме и срокам

•Избавление от риска

корректировки

получение разъяснения налогового органа

налоговая проверка

•Реструктуризация приобретаемого актива

вопросы структуры, правопреемства по налоговым обязательствам, рисков в связи с реструктуризацией