2. Применение правила

a) Гибкость

48. Исчерпание внутренних средств представляет собой скорее золотое правило, нежели жесткий принцип, отлитый в граните. Комиссия и Суд неоднократно подчеркивали, что это правило нужно применять в контексте защиты прав человека с известной долей гибкости и без излишнего формализма (Ringeisen против Австрии, § 89; Lehtinen против Финляндии (реш.)). Правило исчерпания не является абсолютным и не может применяться автоматически (Kozacioglu против Турции [БП], § 40). Например, Суд решил, что было бы излишней формальностью требовать от заявителей использования правового средства, к которому даже высший судебный орган страны не потребовал обратиться (D.H. и другие против Чехии [БП], § 116 - 118). В другом деле Суд принял во внимание тот факт, что срок, отведенный заявителю для предоставления аргументированного ответа, был слишком короток, что спровоцировало "спешку" (см. Financial Times Ltd и другие против Соединенного Королевства, § 43 - 44). Тем не менее использование имеющихся внутренних средств защиты наряду с соблюдением формальных требований, выдвигаемых внутренним правом, особенно важны тогда, когда затрагиваются соображения правовой ясности и определенности (Saghinadze и другие против Грузии, § 83 - 84).

b) Соблюдение внутренних правил и ограничений

49. Заявители обязаны соблюсти правила и процедуры, установленные во внутреннем праве. В противном случае жалоба может быть отклонена в силу невыполнения условий статьи 35 (Ben Salah, Adraqui и Dhaime против Испании (реш.); Merger и Cros против Франции (реш.); MPP Golub против Украины (реш.)); Agbovi против Германии (реш.)). Статья 35 § 1 не соблюдена, если обращение во внутренний орган не было рассмотрено из-за процессуальной ошибки самого заявителя (Постановление против Германии [БП]).

Однако необходимо заметить, что в ситуации, когда внутренний суд рассмотрел обращение заявителя по существу, пусть даже в итоге и признав это обращение неприемлемым, условия статьи 35 § 1 будут считаться выполненными (Voggenreiter против Германии). Тот же положительный результат ожидает и заявителя, который хотя и не выполнил формальные требования внутреннего права, но добился рассмотрения своего обращения по существу в компетентной инстанции (Vladimir Romanov против России, § 52). Та же ситуация возникает и в случае, когда обращение во внутренний орган было сформулировано слишком поверхностно и едва ли соответствовало правовым требованиям, но судья при этом все же вынес (пусть и краткое) решение по существу: Verein gegen Tierfabriken Schweiz (VgT) против Швейцарии (N 2) [БП], § 43 - 45.

c) Наличие нескольких средств правовой защиты

50. Если в распоряжении заявителя имеется несколько потенциально эффективных средств правовой защиты, то ему необходимо использовать лишь одно из них (Moreira Barbosa против Португалии (реш.); против Боснии и Герцеговины (реш.); Постановление против Венгрии, § 14; Aquilina против Мальты [БП], § 39). Если одно средство было использовано, то обращения к другому средству, задача которого практически совпадает с задачей первого, не требуется (Riad и Idiab против Бельгии, § 84; Kozacioglu против Турции [БП], § 40 и далее; Micallef против Мальты [БП], § 58). Выбор наиболее подходящего средства защиты остается за заявителем. Таким образом, если национальное право предусматривает несколько параллельных средств защиты, различных по своей правовой природе, то от заявителя, попытавшегося добиться устранения предполагаемого нарушения Конвенции путем обращения к одному из этих средств, не следует непременно требовать обращения к другим средствам защиты, которые по сути своей выполняют ту же задачу (Jasinskis против Латвии, § 50 и 53 - 54).

d) Претензия, заявленная по сути

51. При разбирательстве во внутренних инстанциях нет строгой необходимости ссылаться непосредственно на какое-либо право, гарантированное Конвенцией. Достаточно, чтобы соответствующая претензия была заявлена "хотя бы по сути" (Castells против Испании, § 32; Ahmet Sadik против Греции, § 33; Fressoz и Roire против Франции [БП], § 38; Azinas против Кипра [БП], § 40 - 41). Это значит, что если заявитель не сослался на положения Конвенции, то он, опираясь на внутреннее право, должен представить аргументы такого содержания, которое дало бы национальным судам основания первыми отреагировать на предполагаемое нарушение Конвенции (Постановление против Германии [БП], § 142, 144 и 146; Karapanagiotou и другие против Греции, § 29; и относительно претензии, которая не была заявлена перед судом высшей инстанции даже по сути, - Association Les против Франции (реш.)).

e) Наличие средств и их надлежащий характер

52. Заявители должны использовать только те имеющиеся в наличии внутренние средства, которые могут быть задействованы напрямую (то есть непосредственно заявителями). На момент разбирательства средства должны быть эффективными как в теории, так и на практике. Другими словами, средства должны быть доступными, способными удовлетворить претензии, а также должна существовать разумная перспектива положительного исхода дела (Sejdovic против Италии [БП], § 46; Paksas против Литвы [БП], § 75).

53. Не требуется использования дискреционных или экстраординарных средств защиты, таких как, например, обращение к суду с требованием пересмотреть его же собственное решение ( против Турции (реш.); Prystavka против Украины (реш.)); или требование возобновить рассмотрение законченного дела, за исключением особых случаев, когда, например, установлено, что по внутреннему праву требование о возобновлении производства по делу фактически является эффективным средством защиты (K.S. и K.S. A.G. против Швейцарии (реш.)), или когда отмена вступившего в законную силу судебного решения является единственным способом для государства-ответчика исправить ситуацию в рамках его собственной правовой системы (Kiiskinen против Финляндии (реш.); Nikula против Финляндии (реш.)). Жалоба в вышестоящий орган также не считается эффективным средством защиты (Horvat против Хорватии, § 47; Hartman против Чехии, § 66). Если средство не доступно заявителю напрямую, а зависит от дискреционных полномочий промежуточного участника отношений, то это средство не является эффективным (Постановление против Молдовы [БП], § 122). Кроме того, по поводу эффективности средства, которое традиционно считалось необязательным для использования (омбудсмен), см. аргументацию в Постановлении Egmez против Кипра, § 66 - 73. Наконец, не может считаться эффективным внутреннее средство защиты, не содержащее сроков для рассмотрения обращений и рождающее тем самым неопределенность (сравни Williams против Соединенного Королевства (реш.), и указанные там ссылки).

Если заявитель пытается использовать средство защиты, не рассматриваемое Судом в качестве надлежащего, затраченное на это обращение время не прерывает течение шестимесячного срока, что может привести к отклонению Судом жалобы в связи с пропуском этого срока (Rezgui против Франции (реш.) и Prystavska против Украины (реш.)).

f) Доступность и эффективность

54. Средства защиты должны функционировать с достаточной гарантией качества не только в теории, но и на практике. Для того чтобы определить, удовлетворяет ли то или иное средство защиты критериям доступности и эффективности, необходимо учитывать конкретные обстоятельства каждого дела (ср. ниже пункт 4). Судебная практика должна иметь достаточно устоявшийся характер в национальной правовой системе. Так, Суд посчитал, что обращение в высший суд перестает быть "эффективным средством" тогда, когда в практике этого суда появляются и остаются неустраненными расхождения (Ferreira Alves против Португалии (N 6), § 28 - 29).

Суд должен прагматично учитывать не только теоретически предусмотренные во внутренней правовой системе средства защиты, но и общий юридический и политический контекст ситуации, а также личные обстоятельства заявителя (Akdivar и другие против Турции [БП], § 68 - 69; Khachiyev и против России, § 116 - 117). Суд решает с учетом всех обстоятельств конкретного дела, сделал ли заявитель для исчерпания внутренних средств защиты все, что можно было разумно от него ожидать (D.H. и другие против Чехии [БП], § 116 - 122).

Необходимо отметить, что государственные границы, как фактически так и юридически, сами по себе не являются препятствием для исчерпания внутренних средств правовой защиты. По общему правилу заявители, проживающие вне пределов юрисдикции государства-участника, не освобождаются от обязанности исчерпать внутренние средства защиты в этом государстве, несмотря на возможные практические неудобства или вполне понятные причины личного характера не желать исчерпывать средства защиты (Demopoulos и другие против Турции (реш.) [БП], § 98 и 101 относительно заявителей, которые попали под юрисдикцию государства-ответчика без своего личного согласия).