- •1. Предмет и метод теории государства и права
- •2. Понятие и сущность государства
- •1. Марксистский подход к сущности государства (классовый подход).
- •2. Общесоциальный подход к сущности государства.
- •3. Подход к сущности государства, объединяющий два вышеперечисленных подхода.
- •3. Суверенитет государства: понятие и содержание
- •4. Форма государства
- •5. Государственный орган: понятие и классификация
- •По такому критерию, как юридический источник их легитимности
- •По действию в пространстве
- •6. Принцип разделения властей в государственном механизме
- •7. Соотношение государства и права
- •8. Договор как источник права
- •9. Соотношение права и закона
- •10. Закон как источник права
- •11. Источники права: понятие и виды
- •6. Религиозные тексты. Различные священные писания.
- •12. Правоотношение: понятие, структура и виды
- •13. Субъективное право, юридическая обязанность и полномочия: понятие и вопросы соотношения с объективным правом
- •14. Пробелы и коллизии в праве
- •15. Реализация права: понятие и формы
- •16. Норма права: понятие, структура и классификация
- •17. Действие нормативно-правового акта в пространстве, во времени и по кругу лиц
- •18. Понятие и сущность права
- •19. Правоприменение как особая форма реализации права: понятие, стадии
- •20. Толкование права: понятие, виды, способы
- •1. Грамматический (языковой) способ толкования.
- •2. Систематический способ толкования.
- •3. Логический способ толкования.
- •4. Исторический способ толкования.
- •5. Функциональный способ толкования.
- •21. Субъекты правоотношений: понятие, виды
- •22. Система права и система законодательства
- •23. Правонарушение: понятие и виды
- •24. Юридическая ответственность: понятие и виды
14. Пробелы и коллизии в праве
Пробел в праве - это отсутствие правовых норм, с помощью которых должно быть осуществлено урегулирование общественных отношений.
Причины пробельности законодательства достаточно разнообразны: просчеты и недостатки правотворческой деятельности; отставание права от быстро меняющихся условий общественной жизни; намеренное неурегулирование отдельных общественных отношений и т.д.
Виды пробелов в праве:
объективные пробелы возникают, когда законодатель не успевает следить за динамичным развитием общественных отношений (именно по этой причине в России не развито компьютерное право);
квалифицированные (субъективные) пробелы в праве возникают тогда, когда законодатель сознательно оставляет свободу усмотрения для правоприменения, а затем, обобщив практику правоприменения, законодатель вырабатывает соответствующую норму права.
также можно выделить первичные пробелы в праве и последующие пробелы.
Чаще всего пробельность законодательства становится очевидной в ходе правоприменения. В этом случае наличие пробела в праве относится к нетипичным ситуациям правоприменения.
Существует два способа устранения обнаруженных пробелов:
восполнение пробела;
преодоление пробела.
Восполнение пробела относится к компетенции правотворческих органов и представляет собой деятельность по разработке недостающей нормы права или цельного нормативного акта и введению его в действие. Следовательно, правотворчество – основной способ восполнения пробельности законодательства.
Преодоление пробела – нетипичное правоприменение, в ходе которого обнаруженный пробел не восполняется из-за отсутствия у правоприменителя на это полномочий, а временно для данного случая преодолевается. Это связано с тем, что правоприменительные органы, как правило, не обладают полномочиями на правотворчество, и, следовательно, не могут восполнять пробелы.
Основные способы преодоления пробелов в правоприменительной деятельности:
аналогия закона.
аналогия права.
Аналогия закона - это применение в случае отсутствия соответствующей нормы права сходной нормы права, регулирующей аналогичные общественные отношения.
Аналогия права применяется в случае отсутствия сходной нормы права, отсутствия аналогичного правового регулирования. Смысл ее заключается в применении принципов права, общих начал, смысла и целей законодательства.
В теории выработан ряд требований, которые должны учитываться при использовании аналогии закона и права:
отношения, не урегулированные правом, должны находится в сфере правового регулирования;
применение права по аналогии возможно лишь в тех отраслях, где это не запрещено;
правоприменительная деятельность не должна противоречить принципам и общему смыслу права;
решение дел по аналогии закона и аналогии права не должно ущемлять интересов граждан, общества, общественных объединений;
решение дел по аналогии должно основываться на учете других, близких по смыслу норм, институтов и отраслей, а также существующей юридической практики;
при решении дела по аналогии закона сходство фактических обстоятельств, предусмотренных правом, должно быть установлено в существенных признаках.
Особо следует отметить, что применение права по аналогии недопустимо в сфере уголовного законодательства. Статья 3 УК РФ содержит запрет на применение уголовного закона по аналогии.
Наоборот, применение права по аналогии возможно и теоретически обоснованно в ГП, в других областях частного права, где общественные отношения столь разнообразны и индивидуально неповторимы, что довольно трудно иметь на каждый случай соответствующую норму права.
Юридическая коллизия - это расхождение или противоречие между отдельными нормами, актами, регулирующими одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными органами и должностными лицами своих полномочий.
Виды коллизий:
между нормами права;
между нормативными правовыми актами, в том числе внутри системы законодательства;
между законами и подзаконными актами;
между федеральными актами и актами субъектов федерации;
юридических процедур;
между национальным и международным правом.
Причины появления коллизий.
Коллизии, вызванные объективными причинами, связаны с динамикой развития общественных отношений. Несвоевременное внесение корректив в правовое регулирование.
Субъективные причины, вызывающие коллизии, обусловлены особенностями правотворческого процесса, нечеткостью разграничения правотворческих полномочий государственных органов и должностных лиц. В результате одни и те же общественные отношения могут получить правовое решение на разных уровнях. Субъективные коллизии могут возникнуть и в результате ошибок в юридической технике, неточного формулирования правовых предписании, использования многозначных терминов и конструкций, несоблюдения правил лингвистики, стилевой строгости.
Виды коллизии норм права
темпоральные - имеют в виду расхождение норм во временных пределах. Способом разрешения темпоральных коллизий служит правило, согласно которому позже принятая норма права отменяет ранее действовавшую.
пространственные - коллизии обусловлены действием правовых норм в строгих границах.
иерархические - есть несогласованность норм разной юридической силы. Данные коллизии разрешаются на основе правила, согласно которому отдается предпочтение нормам более высокого уровня, более высокой юридической силы.
содержательные - коллизии возникают между общими и специальными нормами права, т.е. между нормами, регулирующими род и вид общественных отношений, если они регулируют одну и ту же ситуацию. Для преодоления этого вида коллизий существует правило: специальная норма отменяет действие общей нормы.
Способы устранения коллизий:
принятие нового акта взамен коллизирующих или отмену одного из противоречащих друг другу актов.
разработка коллизионных норм и принципов, устанавливающих юридические приоритеты
судебный порядок рассмотрения споров в коллизионных ситуациях
судебные толкования. Они позволяют устранить коллизионность норм
возможности обжаловать те или иные акты или действия в судебном или административном порядке.
опротестование актов органами прокуратуры в установленном порядке.
согласительно-примирительные процедуры. Они наиболее эффективны при разрешении коллизий компетенции