Раздел III. Преступления в сфере экономики
А.М. Валеев усматривает, что регистрация незаконных сделок с землей может совершаться и в целях легализации имущества, приобретенного преступным путем, что требует дополнительной квалификации
ипо ст. 174 УК РФ1.
§3. Преступления, совершаемые участниками экономической деятельности
Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ). С развитием рыночных отношений в России возникла необходимость в появлении новых норм. Впервые уголовная ответственность за незаконное предпринимательство была предусмотрена Законом РФ от 1 июля 1993 г. № 5304-I «О внесении изменений и дополнений в законодательные акты Российской Федерации в связи с упорядочением ответственности за незаконную торговлю»2.
Эта норма с некоторыми изменениями (исключена административная преюдиция) нашла отражение в УК РФ 1996 г.
Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, являются общественные отношения, обеспечивающие законный порядок осуществления предпринимательской деятельности.
Объективная сторона незаконного предпринимательства может выражаться в осуществлении: 1) предпринимательской деятельности без регистрации; 2) с нарушением правил регистрации; 3) в представлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения; 4) предпринимательской деятельности без лицензии, когда такая лицензия обязательна.
Объективная сторона незаконного предпринимательства чаще всего выражается в осуществлении деятельности без регистрации (59,5% выявленных случаев).
Предпринимательская деятельность должна признаваться незаконной, если она осуществляется: 1) во время обжалования решения об отказе регистрации в суде или вопреки решению суда или арбитражного суда об аннулировании государственной регистрации; 2) после ликвидации юридического лица или прекращения свидетельства о государственной регистрации физического лица; 3) после лишения лицензии на занятие предпринимательской деятельностью или истечения срока действия лицензии; 4) после
1 Валеев А.М. Ответственность должностных лиц за преступления в сфере экономической деятельности по уголовному праву России (ст. 169, 170 УК РФ): Автореф. дис. … к.ю.н. Казань, 2005. С. 20.
2 См.: Российская газета. 1993. 11 августа.
278
Глава 8. Преступления в сфере экономической деятельности
подачи документов на получение лицензии, но до положительного ответа лицензирующего органа; 5) на основании лицензии, выданной другому лицу, или за пределами территории, указанной в лицензии.
В соответствии со ст. 4 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» к лицензированным видам деятельности относятся те виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием1. Конкретный перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, дается в ст. 17 названного Закона. Внесение каких-либо изменений в этот перечень возможно только на основании федерального закона. Субъекты РФ не обладают правом внесения изменений в установленный перечень.
Для наступления уголовной ответственности (за незаконное предпринимательство на основании Закона РФ от 1 июля 1993 г. предусмотрена и административная ответственность) необходимо наличие одного из двух условий: 1) причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству; 2) извлечение дохода в крупном размере.
Наличие этих условий позволяет разграничить административное правонарушение и преступление.
Под ущербом понимается как прямой ущерб, так и упущенная выгода. К прямому ущербу можно отнести имущественный ущерб либо причинение ущерба здоровью людей, кроме причинения смерти по неосторожности. К ущербу, понимаемому в смысле ст. 171 УК РФ, не следует относить ущерб, причиняемый в результате незаконного занятия частной и медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью, так как он охватывается диспозицией ст. 235 УК РФ. К крупному ущербу можно отнести издержки других хозяйствующих субъектов, которые возникли в результате их сотрудничества с незарегистрированными юридическими лицами. В качестве упущенной выгоды рассматривается непоступление налогов, обязательных платежей в бюджет, регистрационных и лицензионных сборов. Под крупным ущербом понимается сумма, превышающая 1 млн 500 тыс. руб.
Наибольшие проблемы на практике вызывало определение понятия «доход от предпринимательской деятельности», которое не устанавливается в нормативных правовых актах. При анализе практики применения нормы об ответственности за незаконное предпринимательство по УК РСФСР 1960 г. (в ст. 1624 и 1655 УК РСФСР также использовалось понятие «неконтролируемый доход») оказалось, что в различных
1 Собрание законодательства РФ. 2001. № 33. Ст. 3430.
279
Раздел III. Преступления в сфере экономики
регионах Российской Федерации суды долгое время определяли этот доход по-разному.
ВПостановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г.
№23 раскрыто понятие дохода. В соответствии с п. 12 этого Постановления под доходом следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.
Поскольку предпринимательская деятельность определяется законом как деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, встает закономерный вопрос, какое количество сделок, совершаемых участником экономических отношений, следует связывать с систематическим получением прибыли.
Можно ли рассматривать в качестве незаконной предпринимательской деятельности одну сделку, сопряженную с причинением крупного ущерба? Для ответа на этот вопрос обратимся к научному определению предпринимательской деятельности. А.В. Бусыгин понимает под предпринимательством особый вид экономической активности (целесообразная деятельность, направленная на извлечение прибыли), которая основана на самостоятельной инициативе, ответственности и инновационной предпринимательской идее1. Предпринимательскую деятельность рассматривают также как совокупность действий предпринимателя, проводимых последовательно либо параллельно в течение всего периода от начала до завершения конкретного дела, от вложения средств до получения прибыли как конечного результата бизнес-деятельности2. Таким образом, если совершаемая сделка является одним из многих действий, направленных на систематическое получение прибыли, и осуществляется незаконно, то при наличии других необходимых условий можно говорить о возможности привлечения к уголовной ответственности лица, ее совершающего. Не бесспорным представляется высказанное в юридической литературе утверждение о том, что «особенности объективной стороны позволяют характеризовать незаконное предпринимательство как длящееся преступление»3.
Следует признать обоснованным утверждение о том, что обусловленность признаков незаконного предпринимательства положениями и концепциями гражданского, административного, финансового, налогового и иных отраслей законодательства требует высокой степени
1 См.: Бусыгин А.В. Предпринимательство.М., 1997. С. 15.
2 См.: Курс экономики: Учебник / Под ред. Б.А. Райзберга. М., 1997. С. 542.
3 Аистова Л.С. Теоретические и практические проблемы квалификации незаконного предпринимательства – ст. 171 УК РФ: Автореф. дис. …к.ю.н. СПб., 2001. С. 10.
280
Глава 8. Преступления в сфере экономической деятельности
согласованности юридических конструкций уголовно-правовых норм
скатегориями и положениями иных отраслей права1.
Всоответствии с п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налог и (или) сборы с доходов, полученных в результате такой деятельности, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ2.
Незаконную предпринимательскую деятельность следует отличать от заключения разовых сделок гражданско-правового характера. Предпринимательской деятельностью также не является выполнение обязанностей по трудовому договору.
Например, директор частного предприятия М. попросил своих знакомых Г. и С. оказать содействие в реализации яблок. Г. и С. продали яблоки, а часть выручки, оставшуюся после расчета с предприятием, поделили между собой. Можно ли утверждать, что Г. и С. занимались незаконной предпринимательской деятельностью? Ответ на этот вопрос зависит от того, как были оформлены их отношения с частным предприятием. Если это была гражданско-правовая сделка или был оформлен трудовой договор, то незаконного предпринимательства в действиях Г. и С. нет.
Если незаконным предпринимательством занимается частное предприятие, то ответственность за данное преступление будут нести не все члены такого предприятия, а только руководители и другие его члены, непосредственно организовавшие занятие предпринимательской деятельностью без регистрации или без специального разрешения3.
В ч. 2 ст. 171 УК РФ предусмотрены два квалифицированных вида незаконного предпринимательства: 1) деяние, совершенное организованной группой; 2) деяние, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере.
Доход в особо крупном размере – это доход, превышающий 6 млн руб. По результатам исследования, проведенного в Республике Татарстан в 1997–2000 г., 58,9% всех незаконных предпринимателей были осуждены в Республике Татарстан по ч. 2 ст. 171 УК РФ, из них 75,8% – по п. «б» ч. 2 ст. 171 (в связи с извлечением дохода в особо крупном размере), по п. «а» – 19,7% (организованной группой), по п. «в» – 4,5% (ранее судимым). Чаще всего организованная группа включала 2–3 челове-
ка, большие группы встречались гораздо реже4.
1 См.: Фабричный А.И. Уголовно-правовая характеристика незаконного предпринимательства: Автореф. дис. ... к.ю.н. Красноярск, 2001. С. 11.
2 Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. № 1.
3 См.: Практикум по уголовному праву / Под ред. Л.Л. Кругликова. С. 274.
4 См.: Материалы Судебного департамента Республики Татарстан за 1997–2000 гг.
281
Раздел III. Преступления в сфере экономики
Это связано с тем, что если незаконное предпринимательство выражается в деятельности, запрещенной законом, то ответственность наступает по специальным нормам и необходимости в общей норме нет: например, по ст. 223 УК РФ – незаконное изготовление или ремонт огнестрельного оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ или взрывных устройств; ст. 231 – незаконное культивирование запрещенных к возделыванию растений, содержащих наркотические вещества, и др. В то же время в УК Украины 2001 г. сохранен самостоятельный состав занятия запрещенными видами хозяйственной деятельности (ст. 203). Аналогичное решение содержится в УК Латвии 1998 г. (ст. 208 – запрещенная предпринимательская деятельность).
Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции (ст. 171¹ УК РФ). Федеральным законом от 9 июля 1999 г. № 158-ФЗ в УК РФ была введена ст. 1711 «Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции», которая сразу же вызвала немало споров в теории и практике. Объектом данного преступления следует признать общественные отношения в сфере предпринимательской деятельности, обеспечивающие законный оборот особых видов продукции и товаров. Актуальность данной нормы проявляется в повышенном внимании государства к обороту некоторых видов товаров и объясняется необходимостью защиты потребителей от недобросовестного изготовителя или продавца. Появление такого преступления свидетельствует об изменении экономической политики и стремлении государства взять под контроль оборот наиболее значимых для него (прежде всего с точки зрения финансов) товаров и продукции, контроль за оборотом которых в переходный период фактически был утрачен государством.
Предмет преступления, предусмотренного ст. 1711 УК РФ, составляют два вида товаров и продукции: 1) подлежащие обязательной маркировке марками акцизного сбора или специальными марками; 2) защищенные знаками соответствия.
В современный период акцизы были возвращены в экономический оборот законом РСФСР от 6 декабря 1991 г. № 1993-I «Об акцизах» (в ред. Федерального закона 1998 г.)1. Федеральным законом от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной про-
1 Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991. № 52. Ст. 1872; Собрание законодательства РФ. 1999. № 1. Ст. 1.
282
Глава 8. Преступления в сфере экономической деятельности
дукции»1 было установлено, что алкогольная продукция с содержанием спирта более 9% подлежит обязательной маркировке марками акцизного сбора или специальными марками. Постановлением Правительства РФ от 4 октября 1999 г. № 3192 была введена марка акцизного сбора и постановлениями Правительства РФ от 18 июня 1999 г. № 6483
иот 12 июня 1999 г. № 7974 введена специальная марка. Таким образом, существует два типа марок: марка акцизного сбора предназначена для алкогольной продукции, табачных изделий, ввозимых на таможенную территорию России; специальная марка – для алкогольной продукции
итабачных изделий, производимых на территории России. Согласно ч. 2 ст. 181 Налогового кодекса РФ подакцизными товарами являются: 1) спирт этиловый; 2) спиртосодержащая продукция с объемной долей этилового спирта более 9%, кроме лекарственных и косметических препаратов определенного назначения и фасовки; 3) алкогольная продукция с объемной долей этилового спирта более 1,5%, за исключением виноматериалов; 4)пиво; 5) табачная продукция; 6) автомобили легковые и мотоциклы с мощностью двигателя свыше 150 л.с.; 7) автомобильный бензин; 8) дизельное топливо; 9) моторные масла; 10) прямогонный бензин.
Защищенные знаки соответствия были введены Законом РФ от 10 июня 1993 г. № 5151-I «О сертификации продукции и услуг»5 и Постановлением Правительства РФ от 17 мая 1997 г. № 601. Знак соответствия – зарегистрированный в установленном порядке знак, которым по правилам, принятым в данной системе сертификации, подтверждается соответствие маркированной им продукции установленным требованиям. Однако следует отметить, что такой предмет, как товары и продукция, защищенные знаками соответствия, фактически утратил свое значение и не может рассматриваться в качестве предмета рассматриваемого преступления. Это связано с тем, что уже отменена обязательная маркировка товаров и продукции знаками соответствия. Постановление Конституционного суда РФ от 22 ноября 2001 г. № 15-П «По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 16 Закона Российской Федерации «О сертификации продукции и услуг» в связи с жалобой гражданина В.П. Редекопа» признало неконституционность такой маркировки6. В дальнейшем было принято постановление Правительства РФ от 6 февраля 2002 г. № 82 «Об отмене постановлений Правительства Рос-
1 Собрание законодательства РФ. 1995. № 48. Ст. 4553. 2 Собрание законодательства РФ. 1999. № 37. Ст. 4502. 3 Собрание законодательства РФ. 1999. № 25. Ст. 3126. 4 Собрание законодательства РФ. 1999. № 29. Ст. 3760. 5 Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 26. Ст. 966.
6 Собрание законодательства РФ. 2001. № 50. Ст. 4822.
283
Раздел III. Преступления в сфере экономики
сийской Федерации по вопросам маркирования товаров и продукции знаками соответствия, защищенными от подделок»1. В то же время изменений в уголовный закон об исключении товаров и услуг, защищенных законами соответствия, из предмета преступления, предусмотренного ст. 171¹, не вносилось. Вот еще один пример того, как уголовный закон «не успевает» за изменениями гражданского законодательства.
Объективная сторона преступления выражается в производстве, приобретении, хранении, перевозке с целью сбыта или сбыте немаркированных товаров и продукции, если стоимость указанных предметов превышает 1 млн 500 тыс. руб. Хранение является длящимся преступлением, момент его окончания определяется так же, как и в других преступных деяниях подобного рода. К длящемуся преступлению относится и перевозка. Сбыт и производство товаров и продукции могут быть как единоактными, так и продолжаемыми деяниями. Момент окончания производства, на наш взгляд, должен связываться с изготовлением хотя бы одного из предметов с целью сбыта. В то же время Ю. Щиголев высказал достаточно спорное утверждение, что оконченный состав может образовывать и сам процесс производства2. Нам представляется, что законодатель использует термин «производство» как тождественный термину «изготовлению», а момент окончания изготовления связывается с получением хотя бы одного годного предмета.
Субъект данного преступления – это физическое, вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.
Квалифицирующие признаки деяния сходны с таковыми применительно к незаконному предпринимательству: 1) совершение деяния организованной группой; 2) в особо крупном размере (на сумму более 6 млн руб.).
Повышенную общественную опасность представляет совершение деяния лицом с использованием своего служебного положения. Однако законодатель не учел это обстоятельство при конструировании данного состава, что, как представляется, следует изменить и ввести такой квалифицирующий признак в ч. 2 рассматриваемой статьи.
Ранее дискуссионным являлся вопрос о совокупности рассматриваемого преступления и незаконного предпринимательства, а также налоговых преступлений. А.П. Жеребцов полагал, что совокупность в этом случае не возникает3. Иную позицию разделяли Ю. Щиголев и И. Ка-
1 Собрание законодательства РФ. 2002. № 6. Ст. 585.
2 Щиголев Ю. Ответственность за незаконные действия с подакцизными товарами и подделку средств их маркировки // Российская юстиция. 1999. № 13.
3 См.: Жеребцов А.П. Проблемы уголовной ответственности за незаконный оборот немаркированных товаров и продукции (ст. 171¹ УК РФ) // Российский юридический журнал. 2001. № 1. С. 89.
284
Глава 8. Преступления в сфере экономической деятельности
мынин1. В пользу первого мнения говорило то обстоятельство, что незаконный оборот немаркированных товаров и продукции образует разновидность незаконной предпринимательской деятельности, разрешенной только определенным хозяйствующим субъектам. В ч. 2 ст. 1624 (незаконное предпринимательство) УК РСФСР 1960 г. предусматривалось самовольное осуществление предпринимательской деятельности, разрешенной исключительно государственными предприятиями, т.е. это деяние являлось квалифицированным видом незаконного предпринимательства. Совокупности в таком случае быть не могло. В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 указано, что действия лица в этих случаях надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 171¹.
Общественная опасность оборота немаркированных товаров и продукции признается многими странами. Так, еще в XIX в. в США был принят Закон о продовольственных товарах, медикаментах и косметике. В нем подчеркивается, что имеет место неправильная маркировка, если этикетка является поддельной или вводящей в заблуждение относительно любой детали, на ней отсутствуют необходимые атрибуты, она помещена не на видном месте и т.д.2
Незаконные организация и проведение азартных игр (ст. 1712 УК РФ).
Эта норма введена Федеральным законом от 20 июля 2011 г. № 250-ФЗ3. Подобная норма предусматривалась в УК РСФСР 1960 г. В главе о преступлениях против общественной безопасности и общественно-
го порядка была закреплена ст. 2081 «Организация азартных игр». При этом под организацией азартных игр понималась игра на деньги, вещи и иные ценности лицом, к которому в течение года применялись меры административного взыскания за такие же нарушения. На данном этапе развития игорного бизнеса законодатель счел необходимым вернуться к установлению уголовной ответственности за организацию азартных игр, что следует признать справедливым.
Основным непосредственным объектом нового состава преступления выступают общественные отношения, регулирующие порядок организации и проведения азартных игр. Этот порядок определяется Федеральным законом от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных
1 См.: Камынин И. Ответственность за незаконное производство и оборот алкогольной продукции // Законность. 1999. № 1; Щиголев Ю. Ответственность за незаконные действия с подакцизными товарами и подделку средств их маркировки // Российская юстиция. 1999. № 12.
2 См.: Фридмэн Лоуренс. Введение в американское право. М., 1993. С. 247–248. 3 Собрание законодательства РФ. 2011. № 30 (ч. I). Ст. 4598.
285
Раздел III. Преступления в сфере экономики
игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»1.
Согласно ст. 4 данного Закона под азартной игрой понимается основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
Объективная сторона преступления выражается в альтернативных деяниях:
1)организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны. В соответствии со ст. 9 Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ на территории Российской Федерации создается четыре игорные зоны в следующих субъектах Российской Федерации: Алтайский край, Приморский край, Калининградская область, Краснодарский край;
2)организация и (или) проведение азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи;
3)организация и (или) проведение азартных игр без полученного
вустановленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. Деятельность по организации азартных игр нуждается в лицензировании
всоответствии с Постановлением Правительства РФ от 17 июля 2007 г. № 451, которым утверждено Положение о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах2.
Обязательным условием наступления уголовной ответственности является извлечение доходов в крупном размере в сумме свыше 1 млн 500 тыс. руб.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Субъект преступления общий – физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
Вч. 2 ст. 1712 УК РФ закреплены два квалифицирующих признака: 1) те же деяния, сопряженные с извлечением дохода в особо крупном размере в сумме свыше 6 млн руб.; 2) те же деяния, совершенные организованной группой.
Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ). Это специальный вид незаконного предпринимательства, который впервые был вы-
1 Собрание законодательства РФ. 2007. № 1 (ч. I). Ст. 7. 2 Собрание законодательства РФ. 2007. № 30. Ст. 3941.
286
Глава 8. Преступления в сфере экономической деятельности
делен в отдельный состав в УК РФ. Ранее он был известен отечественному дореволюционному законодательству. По ст. 322 Уголовного уложения России 1903 г. наказывался содержатель банкирского заведения или меняльной лавки, или заведующий ими, или состоящий на службе
воных, виновный в производстве воспрещенной законом или обязательным постановлением сделки.
Объектом данного преступления являются общественные отношения, обеспечивающие функционирование банковской деятельности
вРоссии.
Объективная сторона деяния выражается: 1) в осуществлении банковской деятельности (банковских операций) без регистрации; 2) в осуществлении банковской деятельности (банковских операций) без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.
Условием наступления уголовной ответственности является: 1) причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству;
2)извлечение дохода в крупном размере (свыше 1 млн 500 тыс. руб.). Государственную регистрацию кредитной организации и выдачу ли-
цензий на осуществление банковских операций проводит Центральный банк России. Для государственной регистрации и получения лицензии необходимо представить те же документы, которые нужны для регистрации предпринимательской деятельности. Однако в ст. 14 Закона РСФСР от 2 декабря 1990 г. № 395-I «О банках и банковской деятельности в РСФСР»1 указаны некоторые особенности. Так, для регистрации и получения лицензии надо представить декларации о доходах учредителей – физических лиц, заверенные органами Государственной налоговой службы РФ, подтверждающие источники происхождения средств, вносимых в уставный капитал кредитной организации; анкеты кандидатов на должности руководителей исполнительных органов и главного бухгалтера кредитной организации, заполняемые ими и содержащие сведения о наличии у этих лиц высшего юридического или экономического образования и опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее 1 года, а при отсутствии специального образования – опыта руководства таким подразделением не менее двух лет; о наличии (отсутствии) судимости.
Принятие решения о государственной регистрации кредитной организации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций или об отказе в этом производится в срок, не превышающий шести месяцев с даты представления всех предусмотренных законом документов.
1 Ведомости СНД и ВС РФ. 1990. № 27. Ст. 357.
287