Глава 54. Коммерческая концессия

Статья 1027. Договор коммерческой концессии

1. Термин "коммерческая концессия", по существу, является синонимом вошедшего в международную практику термина "франчайзинг", под которым понимается добровольное сотрудничество двух или нескольких партнеров-предпринимателей в целях совместное использования средств индивидуализации (фирменное наименование, коммерческое обозначение, товарный знак или знак обслуживания), принадлежащих одному из них. При этом сторона, предоставившая право использовать их одновременно представляет пользователю охраняемую коммерческую информацию (ноу-хау) и оказывает постоянное консультационное содействие в организации бизнеса (наиболее известный пример - открытие по всему миру сети ресторанов "Макдоналдс").

Регулирование договора коммерческой концессии тесно связано с регулированием отдельных объектов интеллектуальной собственности (товарные знаки, знаки обслуживания, коммерческие обозначения, ноу-хау).

В п. 1 комментируемой статьи дано определение договора коммерческой концессии, в которой есть ряд терминов, требующих разъяснения.

Под исключительными правами, о которых идет речь в п. 1 комментируемой статьи, понимаются исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.

Предпринимательская деятельность согласно ст. 2 ГК РФ - это деятельность, направленная на систематическое извлечение прибыли.

Товарный знак согласно ст. 1481 ГК РФ обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (статья).

Секретом производства (ноу-хау) в соответствии с п. 1 ст. 1465 ГК РФ признаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны.

Знак обслуживания - это обозначение, служащее для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг.

Коммерческое обозначение это средство индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц (ст. 1538 ГК РФ).

2. В договоре коммерческой концессии согласно п. 2 комментируемой статьи должен быть установлен максимальный либо минимальный объем использования не только комплекса исключительных прав, но также деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме, с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Таким образом, договор коммерческой концессии предполагает возможность использования деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя.

Под деловой репутацией понимается оценка его профессиональных качеств. Относительно деловой репутации правообладателя следует заметить, что, будучи отнесена к числу личных неимущественных благ (ст. 150 ГК РФ), она не допускает ее передачи или отчуждения иным способом, поэтому самостоятельным отдельным предметом договора коммерческой концессии деловая репутация быть, как представляется, не может.

Легальное определение коммерческого опыта отсутствует. Обычно под ним понимается опыт совершения сделок в торговле.

3. В п. 3 комментируемой статьи содержится обязательное требование, согласно которому сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации, то есть организации, деятельность которых направлена на систематическое извлечение прибыли и индивидуальные предприниматели.

Сторонами этого договора также могут быть физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств.

Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них настоящим Кодексом, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями (ст. 11 Налогового кодекса РФ).

4. Поскольку договор коммерческой концессии во многом совпадает с лицензионным договором, к нему применяются правила разд. VII ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям гл. 54 Кодекса и существу договора коммерческой концессии (п. 4 ст. 1027 ГК РФ). Как следует из п. 4 комментируемой статьи, правила, регулирующие лицензионный договор, применяются и к договору коммерческой концессии, в части не противоречащей положениям комментируемой главы и существу договора коммерческой концессии.

Статья 1028. Форма и регистрация договора коммерческой концессии

1. Договор коммерческой концессии в соответствии с п. 1 комментируемой статьи должен быть заключен в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет его абсолютную недействительность (ничтожность).

2. Предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Такая регистрация осуществляется Федеральной службой по интеллектуальной собственности (Роспатентом).

Следует обратить внимание на то, что с 01.10.2014 вступили в силу изменения, внесенные в ГК РФ Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ "О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации или отдельные законодательные акты Российской Федерации". Согласно данным изменениям государственной регистрации в Роспатенте подлежит не лицензионный договор или договор коммерческой концессии (как это было раньше), а само предоставление права на использование.

Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что, передавая пользование правами, индивидуализирующими деятельность, правообладатель ограничивает и свои собственные права, а такое ограничение должно быть гласным. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.

Статья 1029. Коммерческая субконцессия

1. В п. 1 комментируемой статьи раскрывается понятие коммерческой субконцессии как права пользователя передавать право на использование комплекса исключительных прав или его части другим лицам. Это может быть не только правом, но и обязанностью пользователя предоставить указанное право. Таким образом, договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии.

Согласно комментируемой статье договор коммерческой концессии неразрывно связан с договором субконцессии. В частности, в соответствии с частью 2 п. 1 комментируемой статьи договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Возможность заключения договора субконцессии должна быть предусмотрена в договоре коммерческой концессии. В самом договоре коммерческой концессии может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии. Причем по договору коммерческой субконцессии могут передаваться как все исключительные права, так и часть этих прав. Перечень лиц, с которыми может быть заключен договор коммерческой субконцессии, устанавливается в самом договоре коммерческой концессии либо если этого сделано не было он должен согласовываться с правообладателем.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи недействительность договора коммерческой концессии влечет недействительность и заключенных на основании его договоров коммерческой субконцессии.

3. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи установлено правило, согласно которому при досрочном прекращении срочного договора коммерческой концессии, права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

4. Согласно п. 4 комментируемой статьи пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии. Это значит, что ответственность пользователя является дополнительной по отношению к ответственности вторичного пользователя и возникает только в том случае, если у вторичного пользователя недостаточно средств для возмещения причиненного вреда.

5. Общие нормы, регулирующие коммерческую концессию, применяются и к коммерческой субконцессии, за исключением случаев, когда иное вытекает из существа договора коммерческой субконцессии.

Статья 1030. Вознаграждение по договору коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии является возмездным. Таким образом, обязательным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, выплачиваемое пользователем правообладателю. Статья 1030 ГК РФ содержит примерный перечень форм таких выплат, среди которых упоминаются фиксированные разовые и/или периодические платежи, отчисления от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи. По соглашению сторон могут применяться и иные формы выплат. Однако на практике вознаграждение правообладателя обычно состоит из двух частей: платы за присоединение к фирменной сети правообладателя и последующих периодических платежей, определяемых в твердых суммах либо в процентах от выручки.

Стороны договора могут выбрать любой из способов, указанных в этом перечне, а также выбрать какой то иной способ.

Статья 1031. Обязанности правообладателя

1. Согласно п. 1 комментируемой статьи в обязанности правообладателя входит передача пользователю технической и коммерческой документации и предоставление иной информации, необходимой пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии.

Техническая документация - набор документов, используемых при проектировании (конструировании), изготовлении и использовании объектов техники: зданий, сооружений, промышленных изделий, включая программное и аппаратное обеспечение.

Коммерческая документация - документы, которые в зависимости от их назначения содержат данные необходимые и достаточные для совершения сделок.

В его обязанности также входит проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав.

Причем комментируемая статья не устанавливает тот объем информации, который подлежит передаче пользователю. Подобная правовая неопределенность может быть основанием для нарушения прав сторон договора коммерческой концессии. Поэтому для того, чтобы избежать конфликтов этот вопрос должен быть детально урегулирован.

2. Ряд обязанностей правообладателя носит факультативный характер, т.е. они могут включаться в договор по усмотрению сторон. К таковым, согласно п. 2 ст. 1031 ГК РФ, в частности, относятся обязанности:

- обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии (см. комментарий к п. 2 ст. 1028 ГК РФ);

- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников (эта обязанность обусловлена необходимостью унификации хозяйственной деятельности всех пользователей, состоящих в деловых отношениях с одним правообладателем);

- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии (такой контроль необходим в связи с тем, что ненадлежащее качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем косвенно затрагивает интересы правообладателя.

Статья 1032. Обязанности пользователя

В комментируемой статье перечислены основные обязанности пользователя по договору коммерческой концессии. Возникновение тех или иных обязанностей зависит от характера и особенностей деятельности, осуществляемой пользователем. Другими словами, в разных договорах коммерческой концессии перечень обязанностей пользователя может различаться.

У пользователя по договору коммерческой концессии есть не только право, но и обязанность использовать указанные в комментируемой статье средства индивидуализации.

О коммерческом обозначении см. ст. 1538 ГК РФ. Коммерческое обозначение - это средство индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (статья 132 ГК РФ). Коммерческие обозначения, не являются фирменными наименованиями и не подлежат обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

Товарный знак согласно ст. 1477 ГК РФ обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак (статья).

Отличие знака обслуживания, который также упоминается в комментируемой статье, от товарного знака заключается согласно указанной статье ГК РФ в том, что товарный знак - обозначение, служащее для индивидуализации товаров, а знак обслуживания - услуг.

Все вышеуказанные обозначения относятся к средствам индивидуализации. При осуществлении предусмотренной договором деятельности пользователь обязан использовать вышеуказанные средства индивидуализации указанным в договоре образом.

Качество производимых пользователем товаров, оказываемых им услуг или выполняемых работ должно в соответствии с комментируемой статьей соответствовать качеству аналогичных качеству товаров работ услуг самого правообладателя.

Для осуществления контроля над качеством обычно представители правообладателя осуществляют периодические проверки качества товаров, работ услуг пользователя и дают необходимые указания пользователю относительно исправления выявленных недостатков, в том числе касающихся внутреннего и внешнего оформления помещений, используемых пользователем в ходе исполнения договора коммерческой концессии.

Термин "коммерческие помещения" означает, что речь идет не обо всех помещениях, например, подсобных, а только тех, которые используются пользователем при исполнении договора коммерческой концессии. Например, если речь идет о договоре коммерческой концессии в отношении комплекса исключительных прав принадлежащих известной сети общественного питания, например, Макдональдс, то коммерческими помещениями будут залы, которые будут непосредственно принимать посетителей.

Перечень дополнительных услуг, которые покупатель (заказчик) мог бы получить, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя законодательно не урегулирован.

О секретах производства (ноу-хау) см. статью 1465 ГК РФ.

Под конфиденциальной коммерческой информацией понимается требующая защиты информация, доступ к которой ограничивается в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В договоре коммерческой концессии может быть предусмотрено, что пользователь будет предоставлять полученные им по договору исключительные права в субконцессию, но только в пределах, установленных договором коммерческой концессии.

Обычно в договоре указывается, каким образом будут информированы контрагенты пользователя о том, что товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение или иное средство индивидуализации используются на основании заключенного им договора коммерческой концессии.

Статья 1033. Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии (в ред. Федерального закона от 18.07.2011 N 216-ФЗ)

1. Для договоров коммерческой концессии согласно комментируемой статье характерно наличие условий, реализация которых может привести к ограничению конкуренции на рынке. Примерный перечень ограничений прав сторон по договору коммерческой концессии сформулирован законодателем в п. 1 комментируемой статьи в форме обязательств, имеющих содержанием воздержание от совершения определенных действий.

Эти ограничения в основном касаются пользователя. В частности, речь идет о закреплении за пользователем определенной территории, на которой не могут действовать ни другие пользователи, ни сам правообладатель, а также о запрете для пользователя вступать в конкуренцию как самостоятельно, так и путем получения аналогичных прав у конкурентов правообладателя (такой запрет может действовать в течение определенного срока и после окончания действия договора) и др.

Для правообладателя установлено единственное исключение, которое заключается в том, что правообладателя не должен предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории. Под исключительными правами, о которых идет речь в п. 1 комментируемой статьи, понимаются исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. О комплексе исключительных прав см. комментарий к ст. 1027 ГК РФ.

Таким образом, в п. 1 комментируемой статьи говорится о возможных ограничениях прав сторон по договору коммерческой концессии. Указанные ограничения могут в определенной степени нарушать антимонопольное законодательство, под которым понимается в первую очередь ФЗ от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Следует обратить особое внимание на обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление. Очевидно, такое требование обусловлено тем, что потребители товаров и услуг, которые будет предоставлять пользователь с использованием средств индивидуализации, будут ассоциировать их с самим правообладателем. Поэтому для последнего это имеет существенное значение.

Термин "коммерческие помещения" означает, что речь идет не обо всех помещениях, например, подсобных, а только тех, которые непосредственно используются пользователем при исполнении договора коммерческой концессии.

2. Решение оспорить ограничительные условия договора коммерческой концессии должно приниматься после изучения общей ситуации и выяснения того положения, которое занимают на этом рынке стороны договора. Вместе с тем в ст. 1033 ГК РФ упоминаются два условия, ограничивающие права сторон, которые в любом случае должны признаваться ничтожными. Такие ограничения распространяются на:

- на право правообладателя определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

- обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

3. Осознавая, что положения комментируемой статьи могут противоречить антимонопольному законодательству, законодатель в пункте 3 комментируемой статьи предусматривает возможность оспорить эти условия и признать их недействительными по требованию антимонопольного органа (Федеральная антимонопольная служба) или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Статья 1034. Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю

Ответственность сторон по договору коммерческой концессии в связи с тем, что они являются предпринимателями, наступает независимо от вины. При этом правообладатель отвечает в соответствии с комментируемой статьей перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

Эта ответственность может быть как субсидиарной (дополнительной), так и солидарной, когда требования могут быть предъявлены любой стороне в полном объеме.

В частности, правообладатель несет субсидиарную (дополнительную) ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых, выполняемых, оказываемых пользователем по договору коммерческой концессии.

Если же требования предъявляются к пользователю как к изготовителю продукции (товаров) правообладателя, то последний отвечает солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК РФ). Вместе с тем ответственность правообладателя ограничивается условием о качестве и не распространяется на нарушение пользователем других условий договоров, заключаемых с третьими лицами (количества, сроков и т.д.).

Статья 1035. Преимущественное право пользователя на заключение договора коммерческой концессии на новый срок (в ред. Федерального закона от 18.07.2011 N 216-ФЗ)

1. Важным правомочием пользователя по договору коммерческой концессии является преимущественное право на продление ранее заключенного договора. Однако это право может быть реализовано только при условии надлежащего исполнения им своих обязанностей. При этом речь не идет о воспроизведении условий ранее заключенного договора в неизменном виде. Условия нового договора могут быть другими по соглашению сторон.

2. В п. 2 комментируемой статьи говорится о ситуации, когда правообладатель отказал пользователю в заключении нового договора, однако при этом в течение года со дня истечения был заключен договор коммерческой концессии с другим лицом на тех же условиях.

В таких случаях у пользователя есть право выбора: либо потребовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору с одновременным взысканием понесенных убытков либо только возмещения убытков.

Статья 1036. Изменение договора коммерческой концессии (в ред. Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ)

1. Договор коммерческой концессии, как и любой другой договор, может быть изменен. Изменение договора осуществляется по общим правилам гражданского законодательства, предусмотренным главы 29 ГК РФ, на которую сделана ссылка в п. 1 комментируемой статьи.

В частности, в указанной статье предусмотрены следующие основания для изменения договора.

Так, изменение договора осуществляется по соглашению сторон (п. 1 ст. 450 ГК РФ). Он может быть также изменен в судебном порядке по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной (п. 2 ст. 450 ГК РФ). Наконец, договор может быть изменен при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 451 ГК РФ).

Все вышеуказанные основания могут применяться для изменения договора коммерческой концессии.

2. В п. 2 комментируемой статьи сказано, что изменение в договоре коммерческой концессии подлежат государственной регистрации по правилам п. 2 ст. 1028 ГК РФ (см. комментарий к ней). При этом любые изменения договора коммерческой концессии подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение и лишь с момента регистрации изменения приобретают силу для третьих лиц.

Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии

1. Комментируемая статья перечисляет основания для прекращения договора коммерческой концессии. Договор коммерческой концессии может быть прекращен по общим основаниям ГК РФ, а также в случаях, перечисленных в пунктах 1 и 1.1 комментируемой статьи.

По общему правилу п. 1 комментируемой статьи допускается одностороннее расторжение договора по инициативе любой из сторон без обращения в суд, Однако это возможно при соблюдении ряда условий, Прежде всего, это возможно только в том случае, если договор заключен без указания срока действия. Кроме того, по общему правилу необходимо уведомить другую сторону по меньшей мере за шесть месяцев до момента расторжения договора.

Следует также учитывать, что закон допускает одностороннее расторжение договора без обращения в суд по инициативе любой из сторон, независимо от того, заключен ли был договор на определенный срок или без указания срока. В частности, договор коммерческой концессии может быть расторгнут при условии, что в самом договоре было предусмотрена возможность его расторжения путем уплаты определенный денежной суммы в качестве отступного. При этом необходимо уведомить другую сторону по меньшей мере за 30 дней.

Об отступном см. ст. 409 ГК РФ. Обязательство в соответствии с этой статьей прекращается предоставлением кредитору отступного: по соглашению сторон обязательство может быть прекращено взамен его исполнения должником уплатой кредитору денежных средств или передачей имущества. Таким образом, отступное понимается чаще всего как предоставление одной стороной другой стороне по обязательству определенной имущественной ценности в качестве платы за право отказаться от исполнения обязательства.

В Информационном письме Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 Гражданского кодекса РФ" было отмечено, что обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.

Пункт 1.1 комментируемой статьи перечисляет основания для досрочного расторжения договора по инициативе только одной стороны - правообладателя, который имеет право отказаться от исполнения договора как полностью, так и частично. Эти основания предусматривают случаи ненадлежащего исполнения договора пользователем. Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

2. Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в том же органе, который регистрируют заключение этого договора (Роспатенте). При этом если регистрируется любое изменение договора, то прекращение договора регистрируется только в том случае, если оно произошло досрочно (в тех случаях, когда договор заключался на определенный срок) или если договор заключался на неопределенный срок.

3. В п. 3 комментируемая статьи говорит о ситуациях, когда прекращается исключительное право на такие компоненты коммерческой концессии как товарный знак см. п. 1 ст. 1477 ГК РФ, знак обслуживания см п. 2 ст. 1477 ГК РФ или коммерческое обозначение см ст. 1538 ГК РФ.

Прекращение исключительного права на любое из указанных средств индивидуализации без замены прекратившегося права новым аналогичным правом влечет автоматическое прекращение самого договора коммерческой концессии.

4. В п. 4 комментируемой статьи говорится отдельно о таком основании прекращения договора коммерческой концессии как банкротство. Последствием банкротства является ликвидация, однако оно не является единственным основанием для ликвидации.

Статья 1038. Сохранение договора коммерческой концессии в силе при перемене сторон

1. Возможны ситуации, когда некоторые из исключительных прав, входящие в комплекс исключительных прав, переходят от правообладателя к другим лицам. Переход исключительных прав возможен путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права).

Сам по себе такой переход прав не является основанием для изменения или расторжения договора (п. 1 ст. 1038 ГК РФ). В этом случае новый правообладатель просто приобретает все права и обязанности, вытекающие из ранее заключенного договора коммерческой концессии. Это обстоятельство согласно п. 1 комментируемой статьи не влияет на положение пользователя, поскольку ранее заключенный договор коммерческой концессии не прекращается и не изменяется. При этом новый правообладатель становится стороной договора ранее заключенного договора коммерческой концессии вместо старого.

2. В качестве правообладателя может выступать физическое лицо. Согласно п. 2 комментируемой статьи в случае смерти такого правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.

Таким образом, условием сохранения в силе ранее заключенного договора в случае смерти правообладателя является регистрация наследника в качестве индивидуального предпринимателя в течение шести месяцев со дня открытия наследства. Неисполнение этой обязанности влечет автоматическое прекращение договора коммерческой концессии.

В случае смерти правообладателя в отношении наследственного имущества, в том числе исключительных прав, может быть установлено нотариусом доверительное управление. Соответственно осуществление прав и обязанностей по договору коммерческой концессии осуществляет лицо, назначенное управляющим наследственным имуществом.

Если наследник уже является зарегистрированным индивидуальным предпринимателем, то свои обязанности это лицо осуществляет до момента принятия наследства. В противном случае он должен это делать до момента государственной регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя.

Статья 1039. Последствия изменения коммерческого обозначения

Возможны ситуации, когда правообладатель, заключивший договор коммерческой концессии, решил изменить коммерческое обозначение, входящее в комплекс исключительных прав, переданных по договору.

В таких случаях по общему правилу ранее заключенный договор коммерческой концессии будет продолжать действовать. Однако у пользователя остается право потребовать расторжения договора и возмещения убытков.

Кроме того, у пользователя есть право потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения в случае продолжения действия договора.

Статья 1040. Последствия прекращения исключительного права, пользование которым предоставлено по договору коммерческой концессии

Исключительные права, которые входят в комплекс исключительных прав передаваемых по договору коммерческой концессии, имеют определенный срок существования, после чего переходят в общественное достояние. В связи с этим возможны ситуации, когда в период действия договора коммерческой концессии срок действия этих прав истечет. В таких случаях сам договор продолжает действовать, однако положения, относящихся к прекратившемуся праву, более не действуют, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.

В части 2 комментируемой статьи говорится о прекращении принадлежащего правообладателю исключительного права. При этом сделаны ссылки на статьи 1037 ГК РФ, ст. 1039 ГК РФ (см. комментарий к ним). В указанных статьях говорится о последствиях прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение.