Сдача и приемка результатов

Заказчик обязан немедленно приступить к приемке результатов или очереди результата работ при получении от подрядчика сообщения о готовности их к сдаче.

По общему правилу заказчик осуществляет приемку за свой счет.

Нормативными актами предусмотрены случаи участия в приемке представительских органов местного самоуправления или государственных органов власти.

По результатам приемки составляется акт, который подписывается заказчиком и подрядчиком. При отказе делается соответствующая отметка в акте.

Односторонне подписанный акт может быть признан судом недействительным в случае отсутствия в нем оснований мотивов отказа.

Ответственность подрядчика за качество

Подрядчик отвечает за допущенное отступление от требований технических документов, обязательных строительных норм и правил, за недостижение объектом показателей, предусмотренных техническим документом.

Подрядчик не несет ответственность за допущенные незначительные отступления от технического документа, если докажет, что они не повлияли на качество объекта (существует презумпция о недопустимости отступления от технического документа, поэтому факт неухудшения качества нужно доказывать).

Подрядчик несет ответственность за недостатки, обнаруженные в пределах гарантийного срока, если не докажет, что они произошли вследствие нормального износа объекта или его части, неправильной эксплуатации или неправильно составленной инструкции по эксплуатации, разработанной заказчиком или привлеченными заказчиком лицами.

Предельный срок обнаружения недостатков составляет 5 лет.

23. Обязательства по приобретению и распоряжению исключительными правами

Основные положения о договоре авторского заказа закреплены в статьях 1288 – 1290 ГК РФ. В части, неурегулированной этими статьями, к договору авторского заказа применяются нормы глав 69-70 ГК РФ и общие положения о договорах (подраздел 2 раздела III ГК РФ).

Согласно ст.1288 по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме. При этом договор авторского заказа может включать в себя условия о передаче заказчику исключительных прав на произведение: с момента создания произведения исключительные права на него принадлежат автору, и факт передачи заказчику материального носителя с произведением не влечет передачи прав на произведение.

Таким образом, договор авторского заказа может быть трех видов:

1. договор, по которому автор обязуется создать произведение и передать его заказчику без предоставления ему каких-либо правомочий в отношении исключительного права на произведение;

2. договор, по которому автор обязуется создать произведение, передать его заказчику и уступить исключительное право на произведение. К такому договору по общему правилу применяются правила Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права – ст.1234 ТК РФ (п. 3 ст. 1288 ГК РФ);

3. договор, по которому автор обязуется создать произведение, передать его заказчику и предоставить право использования произведения (выдать лицензию). К такому договору применяются по общему правилу нормы Кодекса об авторском лицензионном договоре — статьи 1286, 1287 ГК РФ (п. 4 ст. 1288 ГК РФ).

Первый вид договора применяется тогда, когда ценен сам оригинал созданного произведения (картина, скульптура) и заказчик не ставит перед собой цели использовать произведение как объект исключительного права. В этом случае используется не произведение, а сам оригинал произведения.

В тех же случаях, когда заказ на создание обусловлен именно необходимостью использовать произведение (распространение экземпляров произведения, сообщение произведения для всеобщего сведения в эфир или по кабелю), договор заказа требует включения условий об уступке исключительного права или выдаче соответствующей лицензии на использование произведения. Но в любом случае материальный носитель по договору авторского заказа передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

Предметом договора авторского заказа является, в отличие от трудового договора, конкретная работа, а именно работа по созданию произведения. В договоре должны быть четко определены индивидуализирующие характеристики произведения, которое автор обязуется создать: это может быть форма и способ выражения произведения (печатная форма — литературное произведение, видеозапись — аудиовизуальное произведение, изображение, выполненное на холсте, — произведение живописи), тематика и жанр произведения, объем, размер или хронометраж произведения и другие характеристики. В договоре также может быть изложено краткое содержание произведения, перечислены основные вопросы, раскрываемые в нем. При отсутствии описания произведения, которое позволяет его идентифицировать, в случае возникновения конфликта договор может быть признан судом незаключенным.

Договор авторского заказа всегда заключается на определенный срок, причем условие о сроке является обязательным для включения в текст договора. Согласно ст.1289 ГК РФ договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным. При этом по истечении установленного в договоре срока исполнения автору при необходимости и при наличии уважительных причин для завершения создания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью в одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, если соглашением сторон не предусмотрен более длительный льготный срок. К уважительным причинам, повлиявшим на неисполнение договора авторского заказа в срок, могут быть отнесены, например, болезнь автора или существенные изменения в явлении, описываемом в произведении.

Если по истечении льготного срока произведение не создано, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа без выплаты автору какого-либо вознаграждения. Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании основного срока исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору.

Условия договоров авторского заказа об ограничении права автора создавать произведения на данную тему или в данной области (например, запрет создавать иные произведения по тому же предмету, что и заказанное) являются в соответствии с действующим законодательством недействительными.

Сторонами по договору авторского заказа являются автор и заказчик. Творческий работник (автор) должен лично выполнять обязанность по созданию заказанного произведения. Привлекать к работе соавторов можно только с согласия заказчика. Заказчиком может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Если в качестве заказчика выступает юридическое лицо, договор должен быть подписан руководителем юридического лица или иным надлежаще уполномоченным представителем. Полномочия иного представителя могут быть выражены в доверенности.

Права и обязанности сторон по договору авторского заказа вытекают из его содержания. Так, автор обязуется в установленный срок создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме и передать его заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. По общему правилу оплата производится после сдачи результатов работы, но в договоре может быть установлен иной порядок.

В отношениях по использованию труда творческих работников довольно часто встает вопрос о качестве работы, например, когда заказчик отказывается принять работу как «неподходящую», «не понравившуюся» и т.п. Если творческий работник работает по договору авторского заказа, то его произведение должно отвечать только тем характеристикам, которые установлены в договоре, а также требованиям законодательства, определяющим критерии качества отдельных видов произведений (например, учебников). Тем не менее, правомерным считается отказ заказчика принять произведение в случае, если имеют место неправомерное использование автором чужих произведений, представление своего ранее опубликованного произведения под видом нового, искажение фактов в документальном произведении, искажение оригинала при переводе, включение в рукопись непроверенных данных, подлежавших проверке автором, и иные подобные недобросовестные действия автора.

В случае отказа заказчика принять созданное по договору заказа произведение, отвечающее установленным требованиям, автор может обратиться в суд. С заказчика в этом случае можно взыскивать не только вознаграждение по договору, но также убытки и компенсацию морального вреда. Ответственность автора по договору авторского заказа носит ограниченный характер и наступает только при наличии вины. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, автор обязан возвратить заказчику аванс (если он был выплачен), а также уплатить ему неустойку (если она предусмотрена договором). При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба , причиненного заказчику (ст.1290 ГК РФ), размер которого при наличии спора будет определять суд.

Договор об отчуждении исключительного права на произведение.

Статья 1285. Договор об отчуждении исключительного права на произведение

По договору об отчуждении исключительного права на произведение автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права.

Статья 1286. Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения

1. По лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

2. Лицензионный договор заключается в письменной форме. Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме.

3. Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора.

4. В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения.

В таком договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.

Правительство Российской Федерации вправе устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведений.

Статья 1287. Особые условия издательского лицензионного договора

1. По договору о предоставлении права использования произведения, заключенному автором или иным правообладателем с издателем, то есть с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издать произведение (издательский лицензионный договор), лицензиат обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре. При неисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков.

В случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Такой договор может быть расторгнут лицензиаром по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 450 настоящего Кодекса.

2. В случае расторжения издательского лицензионного договора на основании положений, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, лицензиар вправе требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного данным договором, в полном размере.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения.

Лицензионный договор  это соглашение, в силу которого одно лицо – лицезиар передает или обязуется передать другому лицу – лицензиату право пользования произведением в обусловленном объеме.  Слово "лицензия" (licentia) можно перевести с латинского как "право", "разрешение.  Такой лицензией в праве интеллектуальной собственности признается разрешение, в соответствии с которым конкретный субъект (физическое или юридическое лицо) - обладатель исключительного права на определенный объект интеллектуальной собственности (произведение, базы данных, изобретение, полезную модель, промышленный образец и др.), называемый лицензиаром, предоставляет другому субъекту (гражданину или организации), называемому лицензиатом, право пользования указанных в лицензионном договоре объектов предусмотренным способом и в установленных пределах.  Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения относится к разновидности договоров о распоряжении исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.  Предметом данного договора являются способы использования произведения, т.е. названные в договоре имущественные права, подлежащие передаче лицензиату.  Существенным условием возмездного лицензионного договора является цена. При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считает незаключенным. При этом правила п. 3 статьи 424 ГК РФ не подлежат применению.  Лицензионный договор может быть как консенсуальным, так и реальным, как возмездным, так и безвозмездным, но он всегда двусторонний.  Сторонами лицензионного договора являются лицензиар и лицензиат. Лицензиаром может выступать не только автор произведения (первоначальные правообладатель), но и иное лицо - физическое или юридическое, получившие исключительное право на произведение по договору или иному законному основанию (вторичный правообладатель). Лицензиат - это юридическое лицо или гражданин, которому предоставляется право использовать произведения определенным способом в предусмотренных договором пределах.  Помимо существенных условий законодатель предусмотрел в отношении лицензионного договора также специальные условия, характерные для данного вида договор, при отсутствие которых договор будет считаться заключенным. К таковым относятся условия о сроке и территории действия лицензии.  В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет. Однако существуют пределы для срока действия лицензии. Так, если срок в лицензионном договоре все же указан, он все равно не может превышать срок действия исключительного права на произведение, составляющий, как правило, период жизни автора произведения и семьдесят лет после его смерти. В случае прекращения исключительного права прекращается и лицензионный договор.  Если в лицензионном договоре не указана территория, на которой допускается использование произведения, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории Российской Федерации.  Лицензионный договор, предусматривающий использование какого-либо произведения в составе сложного объекта (кино- или видеофильма, иного аудиовизуального произведения и т.п.), заключается на весь срок и в отношении всей территории действия соответствующего исключительного права, если договором не предусмотрено иное. Условия лицензионного договора, ограничивающие использование результата интеллектуальной деятельности в составе сложного объекта, недействительны. Если можно предположить, что лицензионный договор был бы заключен и без включения недействительных условий, недействительность таких условий не влечет недействительность всего договора в целом и он может сохранить юридическую силу, за изъятиями в виде условий, признанных недействительными.  Часть 4 ГК РФ различает несколько видов лицензионных договоров.  По объему передаваемых прав лицензионные договоры о передаче права использования произведения литературы, науки или искусства делятся на:  - неисключительные (простые), по которым лицензиату предоставляется право использования произведения с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам и  - исключительные, в соответствии с которыми лицензиату предоставляется право использования произведения без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.  Статья 1236 ГК РФ устанавливает презумпцию неисключительной лицензии, оставляя за сторонами лицензионного договора право предусмотреть иное. Таким образом, лицензиар может по согласованию с лицензиатом закрепить в договоре передачу права использования на условиях исключительной или неисключительной лицензии. Если договор не будет содержать указание на вид предоставляемой лицензии, считается, что он заключен с сохранением за правообладателем права выдачи лицензий иным лицам, помимо лицензиата.  Существует также деление лицензий на принудительные и добровольные. Последние представляют собой обычный лицензионный договор, заключаемый в добровольном порядке каждой из сторон своей волей, своими действиями и в своем интересе.  Однако возникают случаи, когда суд может по требованию заинтересованного лица принять решение о предоставлении этому лицу на указанных в решении суда условиях права использования результата интеллектуальной деятельности, исключительное право на который принадлежит другому лицу (принудительная лицензия). Все эти случаи могут быть предусмотрены только ГК РФ. Статьи 1362 и 1423 ГК РФ установлены два вида принудительных лицензий: во-первых, в отношении изобретений, полезных моделей и промышленных образцов и, во-вторых, в отношении селекционных достижений. На другие объекты интеллектуальной собственности выдача принудительных лицензий не предусмотрена. Таким образом, применительно к произведениям как объектам авторских прав действует принцип свободы договора, зафиксированный в статье 421 ГК РФ.  Заключение лицензионного договора не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату (ч. 2 п. 1 статьи 1233 ГК РФ).  Договор, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации передается в полном объеме, считается лицензионным договором. Однако, ГК РФ вводит исключение из установленного им правила в отношении договора, заключаемого в отношении права использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект. Согласно статье 1240 ГК РФ, если лицо, организовавшее создание сложного объекта (имеется в виду аудиовизуальное произведение, театрально - зрелищное представление, мультимедийный продукт и иные сложные объекты интеллектуальной собственности, включающие несколько охраняемых результатов интеллектуальной деятельности), приобретает право использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в такой сложный объект, соответствующий договор считается договором об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон.  На протяжении всего срока действия лицензионного договора лицензиар должен воздерживаться от любого рода действий, способных затруднить реализацию лицензиатом переданного ему права использования произведения в установленных договором пределах.  Ответственность за нарушение исключительного права на произведение наступает в случаях использование этого произведения:  - способом, не предусмотренным лицензионным договором;  - по прекращении действия лицензионного договора;  - иным образом за пределами прав, предоставленных лицензиату по лицензионному договору.  П. 2 статьи 1235 ГК РФ закрепляет обязательность заключения лицензионного договора в письменной форме под страхом его недействительности. Исключение из обязательности письменной формы содержится в п. 2 комментируемой статьи. Речь идет о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании по лицензионному договору, заключаемому в устной форме. Конечно, по договоренности сторон данный вид лицензионного договора может быть облечен и в письменную форму.  Часть 4 ГК РФ в статье 1286, регулирующей непосредственно лицензионный договор о предоставлении права использования произведения, также не содержит последствий несоблюдения простой письменной формы такого договора, а лишь требует заключения его в указанной форме. Однако общие нормы о лицензионном договоре, применяемые ко всем объектам исключительных прав, включают положения, согласно которым несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора (ч. 3 п. 2 статьи 1235 ГК РФ). Данная норма зафиксирована императивно. Таким образом, лицензионный договор, вслед за договором об отчуждении исключительных прав, подлежит облечению в письменную форму под страхом оказаться недействительным, что повлечет за собой правовые последствия в виде двусторонней реституции.  На лицензионные договоры о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных распространяются общие правила о форме его заключения.  В тех случаях, когда программная продукция распространяется в массовом порядке, через организации розничной торговля, используется форма «оберточной лицензии (shrink-wrap license).  В отличие от традиционных лицензионных договоров, согласие на заключение которых выражается путем волеизъявления в письменной форме, согласием на заключение рассматриваемых лицензионных договоров является совершение конклюдентных действий. Последние заключаются в вскрытии упаковки приобретенного экземпляра программы для ЭВМ или базы данных. В качестве "оберточных лицензий", в связи с бурным развитием Интернет-технологий, следует рассматривать и пользовательские соглашения, размещаемые на сайтах, с которых официально за определенную плату разрешено скачивать ту или иную программу для ЭВМ.  "Оберточная лицензия" содержит все условия лицензионного договора. При этом потребитель должен иметь возможность ознакомиться с ней, как и с любым другим договором присоединения. Как правило, "оберточную лицензию" помещают на внешней стороне упаковки экземпляров программ для ЭВМ и баз данных под прозрачной пленкой, позволяющее прочитать все содержащиеся в ней условия, не разрезая упаковку. В тех случаях, когда содержание договора слишком объемно, его условия прикладывают к упаковке материальных носителей произведений в виде специального приложения, оговаривая при этом на самой упаковке о наличии такого приложения.  В оберточных лицензиях необходимо указать все существенные условия лицензионного договора, иначе он будет считаться не заключенном. В соответствии с общими положениями о договоре присоединения, сторона, желающая заключить такой договор, может либо присоединиться к нему в том виде, в котором он сформулирован другой стороной, либо отказаться от его заключения. Для этого лицо, разработавшее условия договора присоединения должно ознакомить своего потенциального контрагента с этими условиями. Поэтому покупателю предлагается перед вскрытием упаковки внимательно ознакомиться с содержанием лицензии. При нежелании соглашаться с предложенными условиями он обязан возвратить экземпляр произведения в нераспечатанной упаковке продавцу.  Кроме установления порядка пользования программой для ЭВМ или базой данных "оберточные лицензии" нередко содержат напоминания о недопустимости нарушения авторских прав и правовых последствиях такого нарушения.  Лицензионный договор присоединения, как правило, указывает также количество компьютеров, на которых пользователь имеет право установить указанный продукт.  В конце "оберточной лицензии" приводятся адрес, телефон, факс и иные сведения, идентифицирующие лицензиара.  Отечественная и зарубежная практика свидетельствует о том, что многие фирмы одновременно с "оберточными лицензиями" применяют регистрационные карты конечных пользователей программ для ЭВМ и баз данных, в которых указывается полное наименование обладателя всех имущественных прав на эту программу для ЭВМ или базу данных, какие преимущества дает заполнение пользователем регистрационной карты и ее отправление правообладателю (в частности, бесплатное информационное обслуживание по вопросам, связанным с последующими модификациями и усовершенствованиями, организуемыми выставками, семинарами, курсами и т.д., иные льготы). Далее, в карте предусматриваются заполняемые пользователем графы: фамилия, имя и отчество пользователя; его адрес; телефон; факс; дата заполнения и его подпись.  Цена лицензионного договора выражается в виде вознаграждения лицензиару (лицензионные выплаты), ст. 1286 ГК РФ предусматривает несколько форм лицензионных выплат:  - единовременный фиксированный (паушальный) платеж;  - периодический фиксированный платеж;  - периодические отчисления от дохода (выручки) (роялти).  Разовая фиксированная выплата, как правило, определяется в лицензионных договорах, заключаемых на небольшой срок и часто устанавливается исходя из всего объема использования. Напротив, вознаграждение в форме роялти фиксируется в лицензионных договорах с более длительным сроком действия. Это позволяет оградить лицензиара от негативных влияний инфляции и ее последствий.  Стороны могут согласовать, чтобы паушальный платеж производился отдельными периодами. Например, лицензиат уплачивает часть паушального платежа в размере 20-30% от оговоренной в лицензионном соглашении суммы сразу после подписания договора. Оставшаяся часть вознаграждения выплачивается через определенный промежуток времени после внесения на расчетный счет лицензиара первоначального платежа. Возможен также вариант, когда выплата остальных частей производится несколькими периодами. Такой платеж будет еще более растянут во времени.  Роялти осуществляется в течение срока действия лицензионного договора в установленном в таком договоре размере процента от дохода (выручки) лицензиата. Т.е. возмездный лицензионный договор должен определять такое существенное условие как цена путем указания размера ставки роялти (процента отчислений) и базы роялти (суммы, с которой должны начисляться проценты). Базой роялти может служить доход, полученный лицензиатом от использования произведения, выручка лицензиата, прибыль, объем реализации в денежном выражении, и т.д.  Установление размера таких процентов относится на усмотрение сторон лицензионного договора. Так, в договоре можно определить конкретный процент за весь объем использования произведения (например, 5% стоимости проданных экземпляров произведения, независимо от количества воспроизведенных и распространенных экземпляров), либо установить зависимость такого процента от объема использования (например, 10% стоимости реализованных первых 100 копий произведения живописи и 15% стоимости проданных впоследствии еще 100 копий).  В силу п. 4 ст. 1286 ГК РФ Правительство РФ может устанавливать минимальные ставки авторского вознаграждения за отдельные виды использования произведения.  При нарушении лицензиатом обязанности уплатить лицензиару в установленный лицензионным договором срок вознаграждение за предоставление права использования произведения науки, литературы или искусства лицензиар может в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением такого договора. Нарушения лицензионного договора могут состоять в выпуске дополнительно тиража произведений литературы сверх того количества экземпляров, которое указано в лицензионном договоре, либо в использование произведения не предусмотренными в лицензии способами, либо использования произведения за пределами срока на который было передано право его использования или на территории иной, чем та, что установлена лицензионным договором.  Необходимо отметить, что допускается предоставление права использования произведения лицензиатом другому лицу путем заключения так называемого сублицензионного договора. Для этого обязательно соблюдение одного условия - нужно получить согласие лицензиара на заключение сублицензионного договора, которое должно быть выражено в письменной форме.  Главное правило гражданского права заключается в том, что никто не может передать больше прав, чем имеет сам. Поэтому по сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования произведения только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (статья 1238 ГК РФ).  Срок действия сублицензионного договора не считается его существенным условием. Если он был заключен на срок, свыше срока действия лицензионного договора, сублицензионный договор будет действовать в течение срока действия лицензионного договора. 

Договор об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

ГК РФ Статья 1365. Договор об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец 

1. По договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне - приобретателю исключительного права (приобретателю патента).

2. Отчуждение исключительного права на промышленный образец не допускается, если оно может явиться причиной введения потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя.

Дефинитивная норма, раскрывающая понятие указанного договора, закреплена в ст. 1365 ГК РФ. Ранее действовавшее законодательство (п. 5 ст. 10 Патентного закона РФ) именовало названный договор договором о передаче исключительного права (уступки патента). Распоряжение исключительными имущественными правами, вытекающими из обладания патентом, может осуществляться по воле патентообладателя установленными законом способами и опосредоваться различными правовыми формами. Договор об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец выступает одной из таких правовых форм.

Отчуждение исключительного права (отчуждение патента) осуществляется в рамках юридической модели договора купли-продажи, но с учетом характера предмета сделки, в качестве которого выступает товар sui generis, переходящий к покупателю не в виде телесного объекта, а в виде определенного объема прав и обязанностей имущественного характера. Поэтому правило п. 4 ст. 454 ГК РФ, согласно которому к продаже имущественных прав применяются правила об общих положениях купли-продажи, если иное не вытекает из характера этих прав, должно использоваться с известными оговорками. При отчуждении патента могут применяться и иные договорные модели, в частности мены и дарения.

Сам термин «отчуждение патента», применяемый законодателем в одном ряду с термином «отчуждение исключительного права», достаточно условен, поскольку имеет место по существу замена одного патентообладателя на другого.

Согласно ст. 1365 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (договор об отчуждении патента) одна сторона (патентообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на соответствующий результат интеллектуальной деятельности в полном объеме другой стороне — приобретателю исключительного права (приобретателю патента).

Договор об отчуждении патента является консенсуальным, поскольку считается по общему правилу (п. 1 ст. 432 ГК РФ) заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям. Вступление приобретателя в права патентообладателя не совпадает по времени с моментом заключения договора об уступке патента.

Вместе с тем используемая законодателем формулировка «передает или обязуется передать» допускает и реальный характер договора об отчуждении патента, что противно самой природе перехода исключительного права на нематериальный объект, который требует государственной регистрации (п. 2 ст. 1234 ГК РФ).

В литературе относительно указанных юридических характеристик договора об отчуждении патента высказываются взаимно противоположные оценки. Так. Э.П. Гаврилов, и мы поддерживаем его точку зрения, считает, что «любые договоры о распоряжении такими охраняемыми объектами, в том числе договоры об отчуждении исключительного права, не могут быть реальными по самой своей сути. Это всегда — консенсуальные договоры, содержание которых состоит в передаче исключительного права, предоставлении права использования и т.п. Их заключение не может обуславливаться передачей имущества (или каких-либо документов)»¹Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая /Э.П. Гаврилов. О.А. Городов. С.П. Гришаев и др. М., 2007. С. 31. А.Л. Маковский полагает, что «договоры об отчуждении исключительных прав по своей юридической природе могут быть как реальными (в случае, когда правообладатель передает свое исключительное право приобретателю, например, при дарении этого права), так и консенсуальными (в случае, когда правообладатель обязуется передать приобретателю свое исключительное право, например, при его продаже или мене (п. 1 ст. 1234 ГК РФ)»²Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. М., 2008. С. 332..

Договор следует считать взаимным, ибо его стороны обладают как субъективными правами, так и обязанностями.

Отчуждение патента может выступать в виде как возмездного, так и безвозмездного соглашения. Во всех случаях договор об отчуждении патента будет являться безвозмездным, если отчуждение исключительных имущественных прав произведено по модели договора дарения.

Таким образом, факт отчуждения патента характеризуется переходом и прекращением принадлежащего патентообладателю имущественного права и возникновением этого права у приобретателя.

К элементам договора об отчуждении патента относятся его стороны, предмет, цена (для возмездных договоров), срок, форма и содержание.

Сторонами договора об отчуждении патента являются патентообладатель и приобретатель патента. В качестве того и другого могут выступать граждане, юридические лица, публичные образования. Возможность участия указанных субъектов в качестве сторон договора об уступке патента может быть ограничена особенностями их правового положения и, кроме того, правилами предоставления права на использование секретного изобретения (§ 7 гл. 72 ГК РФ). В последнем случае речь идет прежде всего о нормах Закона РФ «О государственной тайне». Так, согласно ст. 27 указанного Закона допуск предприятий, учреждений и организаций к проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств защиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) оказанием услуг по защите государственной тайны, осуществляется путем получения ими в порядке, устанавливаемом Правительством РФ, лицензии на проведение работ со сведениями соответствующей степени секретности.

Предметом договора об отчуждении патента является удостоверенное патентом исключительное право на изобретение, полезную модель, промышленный образец. При этом объем прав, удостоверенных патентом, определяется формулой изобретения, полезной модели или перечнем существенных признаков промышленного образца.

Исходя из признака неделимости объема прав, удостоверенных патентом, их невозможно передать приобретателю в какой бы то ни было части. Поэтому последний становится обладателем всей совокупности прав имущественного характера, какими располагает его правопредшественник. Предмет договора об отчуждении патента является его существенным условием.

Предметом договора об отчуждении патента не может быть исключительное право на техническое или художественно-конструкторское решение, которое будет создано в будущем, в том числе и по заказу. В этом отношении недопустимы как «запродажа» патента по аналогии с недопустимостью запродажи авторских прав на будущие произведения, так и «патентный заказ», который не является авторским заказом, легализованным законодательством об авторском праве и смежных правах.

Норма, содержащаяся в ст. 1372 ГК РФ, именуемой «Промышленный образец, созданный по заказу», абсурдна, поскольку охраняемые результаты технического или художественно-конструкторского творчества обретают свое юридическое бытие посредством признания их компетентным органом исполнительной власти, а не заказчиком.

В предмет договора об отчуждении патента не включаются право приоритета и право авторства, хотя и удостоверяемые патентом, но являющиеся неотчуждаемыми по своей природе.

Право на получение патента, которое может принадлежать нескольким лицам, также не может являться предметом договора об отчуждении патента, поскольку самого патента, а равно удостоверенных им прав на охраняемые результаты на момент наличия права на получение еще не существует.

В предмет договора об отчуждении патента не включается и сам патент как юридический документ, т.е. как бумага, обладающая известной имущественной ценностью, погашаемая для прежнего патентообладателя актом регистрации договора об уступке патента.

Цена договора об отчуждении патента не является его существенным условием, но выступает как продукт соглашения сторон. Однако для возмездного договора фактор размера вознаграждения либо порядка его определения является существенным. Согласно абз. 2 п. 3 ст. 1234 ГК РФ при отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядка его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются. Цена как элемент договора может устанавливаться в форме единовременной паушальной суммы или в форме текущих платежей, составляющих часть прибыли, полученной приобретателем от использования охраняемого объекта (роялти). Возможны и сочетания указанных форм.

Оценка договора может быть осуществлена двумя основными способами. Если в основание оценки стоимости предмета договора положен формально-учетный механизм, то используется учетно-бухгалтерский способ оценки. Его суть состоит в отождествлении стоимости того либо иного объекта промышленной собственности с затратами (издержками) на его создание или приобретение. В данном случае объект оценивается по балансу с учетом амортизационных отчислений за время его использования.

Если в основание оценки положен механизм определения рыночной стоимости предмета договора, имеют место рыночные или реализационные способы оценки. Их суть заключается в применении различных критериев и их значений для приблизительного установления цены спроса на соответствующий объект. В настоящее время предлагается множество вариантов рыночной оценки объектов интеллектуальной собственности, построенных на различных теоретических основаниях, например на основе применения теории сложности³См.: Городов О.А. Правовая инноватика (правовое регулирование инновационной деятельности). СПб.. 2008. С. 267-305..

Срок договора об отчуждении патента не является его существенным условием. Он определяется истечением периода времени действия патента. Патент отчуждается по договору на оставшийся срок его действия.

Форма договора об отчуждении патента предопределена необходимостью его регистрации уполномоченным на то органом. Договор заключается в письменной форме, как правило, путем составления одного документа. Согласно п. 2 ст. 1234 ГК РФ указанный договор подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности в порядке и на условиях, устанавливаемых Правительством РФ. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора.

Порядок регистрации договоров об отчуждении патента был установлен Правилами регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных, утвержденными приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. № 64.

В настоящее время договоры об отчуждении исключительного права регистрируются в порядке, установленном Правилами государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2008 г. № 1020.

Согласно п. 3 указанных Правил для регистрации договора в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности представляются следующие документы:

• заявление о государственной регистрации;

• договор в двух экземплярах;

• документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере;

• копия договора (незаверенная).

Для государственной регистрации договора об отчуждении патента на изобретение, в отношении которого имеется публичное предложение заключить договор об отчуждении патента на изобретение, также представляется документ, подтверждающий уплату всех патентных пошлин, от уплаты которых был освобожден заявитель (патентообладатель), являющийся автором изобретения.

Ведение дел по регистрации договора или изменений, внесенных в зарегистрированный договор, осуществляется правообладателем (патентообладателем) или лицом, которому передается право по договору, самостоятельно или через представителя по доверенности. В случаях, установленных законодательством, заявление должно быть подано через патентного поверенного, зарегистрированного в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Сведения о зарегистрированном договоре об отчуждении патента вносятся соответственно в Государственный реестр изобретений РФ, Государственный реестр полезных моделей РФ. Государственный реестр промышленных образцов РФ. В соответствующем официальном бюллетене федерального органа по интеллектуальной собственности публикуются сведения:

• о дате и номере регистрации договора;

• об определении сторон договора;

• об объеме передаваемых прав.

Сведения о зарегистрированных договорах об уступке патента на секретное изобретение не публикуются.

Содержание договора об отчуждении патента. Содержание договора об отчуждении патента составляют нрава и обязанности сторон. Указанные права и обязанности носят взаимный характер и определяются общими положениями гражданского законодательства о договорах с учетом особенностей предмета договора. Действующее законодательство не устанавливает, за некоторыми исключениями, прав и обязанностей сторон в договоре об отчуждении патента.

Важнейшей обязанностью патентообладателя является обязанность по подаче заявления о государственной регистрации договора об отчуждении патента, а соответственно, и по формированию пакета прилагаемых к нему документов. Другой обязанностью патентообладателя является воздержание его от действий по признанию патента недействительным полностью или частично.

Приобретатель патента вправе потребовать от патентообладателя гарантий того, что автор или патентообладатель, указанные в реквизитах отчуждаемого патента, являются таковыми.

Важнейшей обязанностью приобретателя патента выступает выплата патентообладателю обусловленных договором платежей.

Кроме того, на приобретателя патента могут быть возложены обязанности по уплате патентных пошлин, информированию первого патентообладателя о последующем отчуждении исключительных прав, удостоверенных патентом, или намерении отказаться от поддержания патента в силе, по выплате вознаграждения автору изобретения, полезной модели или промышленного образца, в том числе служебных.

Стороны могут достичь соглашения и о дальнейшей судьбе патента на случай ликвидации приобретателя патента — юридического лица.

В числе прав патентообладателя, закрепленных в договоре, может быть установлено его право на расторжение договора по тем либо иным основаниям, например в случае задержки выплаты паушального платежа или занижения оговоренной ставки роялти.

Патентообладатель, кроме того, наделяется правом перевода на себя прав приобретателя исключительного права. Указанное право закреплено нормой, содержащейся в п. 5 ст. 1234 ГК РФ. Согласно указанной норме при существенном нарушении приобретателем обязанности выплатить правообладателю в установленный договором об отчуждении исключительного права срок вознаграждение за приобретение исключительного права прежний правообладатель вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков, если исключительное право перешло к его приобретателю. Существенным нарушением обязанности по выплате вознаграждения будет являться невыплата приобретателем в обусловленный срок вознаграждения, влекущая для патентообладателя такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора (п. 2 ст. 450 ГК РФ). При этом по смыслу правила п. 5 ст. 1234 ГК РФ указанное лишение должно находиться в причинно-следственной связи со сроком выплаты вознаграждения, а не с его размером.

В случае, если исключительное право не перешло к приобретателю, то при нарушении им обязанности по выплате вознаграждения за приобретаемое право патентообладатель может отказаться от договора в одностороннем порядке без обращения в суд (п. 3 ст. 450, абз. 2 п. 5 ст. 1234 ГК РФ) и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора⁴Отказ от договора в одностороннем порядке не является расторжением договора. Поэтому убытки по смыслу абз. 2 п. 5 ст. 1234 ГК РФ причиняются невыплатой патентообладателю в установленный срок обусловленного вознаграждения..

Ответственность по договору об отчуждении патента. Ответственность за нарушение обязательств, вытекающих из договора об отчуждении патента, базируется на общей схеме ответственности за нарушение обязательств (гл. 25 ГК РФ) с учетом существа последних. Специальной регламентации ответственности по обязательствам, вытекающим из договора об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец, действующее законодательство не содержит. Общая мера гражданско-правовой ответственности, состоящая в возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, применяется к отношениям патентообладателя и приобретателя патента без каких-либо исключений. Учитывая правило (ст. 1360 ГК РФ), следует полагать, что ответственность патентообладателя может наступить по основаниям, предусмотренным ст. 461,464 ГК РФ. Нормы ст. 461, предусматривающие ответственность продавца в случае изъятия товара у покупателя, применимы в ситуации, когда приобретатель патента не знал и не должен был знать, что изобретение, полезная модель или промышленный образец будут использованы в интересах национальной безопасности (ст. 1360 ГК РФ). Право на возмещение убытков возникает у приобретателя патента, если патентообладатель отказывается передать приобретателю документы, которые он должен передать в соответствии с законом, иными правовыми актами шли договором об отчуждении патента.

Ответственность приобретателя может быть определена в договоре в форме возмещения убытков патентообладателю, которые возникнут вследствие неподдержания патента в силе или вследствие неперечисления роялти в установленном размере.

Лицензионный договор о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца.

По лицензионному договору одна сторона - патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в установленных договором пределах.

Как было показано выше, развитие и совершенствование патентного законодательства сопровождается выработкой юридических механизмов, регулирующих отношения, связанные с использованием результатов технического и художественно-конструкторского творчества. В основу этих механизмов положены договорные формы. Некоторые из таких форм были хорошо известны отечественной практике договорных отношений, другие включены в гражданско-правовой обиход совсем недавно. Среди традиционных форм широко применяется лицензионный договор, долгое время использовавшийся в нашей стране для передачи на возмездных началах прав на различные объекты промышленной собственности за границу. С установлением патентной формы охраны продуктов технического и художественно-конструкторского творчества указанный вид договоров получил дополнительный импульс к применению и во внутреннем гражданском обороте.

Что касается теоретической стороны вопроса о применении лицензионных договоров на практике и их юридических характеристик, то она имеет в основе ряд фундаментальных научных исследований, авторами которых являются, в частности, Г. Штумпф¹Штумпф Г. Лицензионный договор / Пер. с нем.; Под ред. М.М. Богуславского. М., 1988., М.Л. Городисский²Городисский М.Л. Лицензии во внешней торговле СССР. М., 1967., Ю.И. Свядосц³Свядосц Ю.И. Лицензионный договор. М., 1979..

В настоящее время действующее законодательство допускает применение на практике весьма широкого спектра лицензионных операций, отличающихся друг от друга различными деталями, которые можно положить в основу классификации указанных операций и, в частности, их договорных форм. Покажем некоторые их разновидности.

По характеру волеизъявления сторон лицензионные соглашения подразделяются на добровольные и принудительные (обязательные).

Добровольные лицензионные соглашения (добровольные лицензии) основаны на свободном волеизъявлении сторон, которое совершается без воздействия каких-либо привходящих обстоятельств принудительного характера. Принудительные лицензии выступают в качестве одного из способов борьбы с тактикой блокировки, применяемой в рамках конкурентного противоборства отдельными патентообладателями. Так, в соответствии с п. 1 ст. 1362 ГК РФ если изобретение или промышленный образец не используется либо недостаточно используется патентообладателем в течение четырех лет со дня выдачи патента, а полезная модель — в течение трех лет с этой же даты, что приводит к недостаточному предложению соответствующих товаров, работ или услуг на рынке, любое лицо, желающее и готовое использовать такие изобретение, полезную модель или промышленный образец, при отказе патентообладателя от заключения с этим лицом лицензионного договора на условиях, соответствующих установившейся практике, имеет право обратиться в суд с иском к патентообладателю о предоставлении принудительной простой (неисключительной) лицензии на использование на территории РФ изобретения, полезной модели или промышленного образца.

По характеру оферты, направляемой для целей совершения лицензионной сделки, лицензионные соглашения подразделяются на открытые (открытые лицензии) и обычные.

Открытые лицензии характеризуются отсутствием определенности адресата оферты, что выражается в готовности патентообладателя заключить соответствующее соглашение с любым, кто отзовется. Так, согласно п. 1 ст. 1368 ГК РФ патентообладатель может подать в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявление о возможности предоставления любому лицу права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца (открытая лицензия). Патентообладатель обязан заключить с лицом, изъявившим желание использовать изобретение, полезную модель или промышленный образец, лицензионный договор на условиях простой (неисключительной) лицензии. Обычные лицензии характеризуются определенностью адресата оферты.

По типу объекта промышленной собственности выделяются лицензионные соглашения на изобретения, промышленные образцы, полезные модели. Внутри данной группы может быть осуществлена еще более мелкая градация, основанная, например, на предмете изобретения. В соответствии с этим будут различаться лицензии на устройство, способ, вещество, штамм микроорганизма.

По объему передаваемых прав различаются исключительные и неисключительные лицензии. При исключительной лицензии лицензиату предоставляется право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (подп. 2 п. 1 ст. 1236 ГК РФ). При неисключительной лицензии лицензиату предоставляется право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (подп. 1 п. 1 ст. 1236 ГК РФ).

По экономическому содержанию лицензионные соглашения делятся на возмездные и безвозмездные (перекрестные или кросс-лицензии). В свою очередь возмездные лицензии дифференцируются по виду лицензионных платежей. Наиболее распространенными платежами являются выплаты по фиксированным процентным ставкам, осуществляемые лицензиатом через согласованные сторонами сроки (платежи по роялти). Реже практикуются единовременные вознаграждения за право на использование охраняемого объекта (паушальные платежи). В ряде случаев и, как правило, по истечении срока действия основного лицензионного соглашения стороны приходят к договоренности о продлении отношений в рамках безвозмездного обмена научно-техническими знаниями и опытом. Отношения подобного рода оформляются безвозмездными по характеру соглашениями, именуемыми перекрестными лицензиями.

По степени согласованности намерений сторон лицензионные соглашения делятся на основные и опционные (предлицензионные соглашения). По условиям опционного соглашения лицензиату передаются, например, образцы продукции и право на исключительное их использование в определенный и, как правило, краткосрочный период времени.

По завершении срока действия опционного договора переданные образцы должны быть возвращены лицензиару, ест и лицензиат не пожелает заключить основное лицензионное соглашение. Характер платежей по опциону аналогичен характеру выплат по основному договору.

В зависимости от наличия патентно-правовой охраны объекта промышленной собственности различаются патентные и беспатентные лицензии. Беспатентные лицензии представляют собой соглашения о передаче права на использование того либо иного объекта, когда принято решение о выдаче патента, но последний еще не получен лицензиаром.

По гражданству сторон лицензионные соглашения делятся на внутренние и международные.

Иногда выделяют смешанные лицензии, представляющие собой смешанные договоры с элементами договора патентной лицензии и договора о передаче ноу-хау.

Понятие и элементы лицензионного договора. Предоставление права использования того либо иного охраняемого результата технического или художественно-конструкторского творчества одним лицом другому осуществляется по юридической модели найма имущества, но с учетом характера предмета сделки.

Согласно ст. 1367 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона — патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в установленных договором пределах.

Лицензионный договор является консенсуальным, взаимным и возмездным. Из приведенного определения следует также, что указанный договор может быть и реальным, что не соответствует юридической природе его предмета.

Элементами лицензионного договора являются его стороны, предмет, цена (для возмездного договора), срок, форма и содержание.

Сторонами лицензионного договора признаются лицензиар и лицензиат. В роли того и другого могут выступать граждане, юридические лица и публичные образования.

В качестве лицензиара обычно выступают патентообладатели, т.е. лица, которым принадлежит подлежащее предоставлению право на использование охраняемого объекта, а в качестве лицензиата — лица, располагающие возможностями для промышленного (производственного) использования технических или художественно-конструкторских новшеств.

Если патент на изобретение, полезную модель или промышленный образец принадлежит нескольким лицам, каждое из них не вправе предоставить право на использование указанных объектов без согласия остальных патентообладателей, что следует из нормы, закрепленной в абз. 3 п. 3 ст. 1229 ГК РФ. При недостижении согласия между патентообладателями спор может быть разрешен в судебном порядке.

Предметом лицензионного договора вне зависимости от его разновидности может быть право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Переход исключительного права к лицензиату согласно современной модели лицензионного договора не предусматривается (абз. 2 п. 1 ст. 1233 ГК РФ), что вряд ли оправданно, поскольку стирается грань между исключительной и неисключительной лицензиями. Отличиями будут служить лишь запрет лицензиару исключительной лицензии на выдачу лицензий другим лицам и возможность лицензиата исключительной лицензии прибегнуть к механизмам защиты, установленным ст. 1254 ГК РФ (так называемая активная легитимация). Сам лицензиар исключительной лицензии сохраняет юридически обеспеченную возможность использования охраняемого объекта по своему усмотрению.

При этом право использования предоставляется лицензиату в пределах, оговоренных договором. В качестве таких пределов могут выступать ограничения, касающиеся территории использования, срока использования, способов использования. Если территория, на которой допускается использование охраняемого результата, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществить его использование на всей территории РФ.

Предметом лицензионного договора не могут быть сведения, содержащие указания на охраняемый результат и сопровождающиеся информацией о номере и дате выдачи патента, удостоверяющего исключительное право на такой результат, как это полагает законодатель, формулируя норму п. 6 ст. 1235 ГК РФ. Эти сведения, хотя их наличие в договоре и обязательно, не более чем сопутствующая информация, позволяющая идентифицировать охранный документ, который удостоверяет подлежащее предоставлению право на использование, выступающее предметом лицензионного договора. В гражданском обороте участвует имущественное право на использование⁴Строго говоря, право использования законодатель не относит к разряду имущественных прав, ибо к последним отнесено лишь исключительное право (ст. 1226 ГК РФ)., а не результат интеллектуальной деятельности и тем более не указание на такой результат.

В литературе высказывается точка зрения, согласно которой «лицензионный договор, относящийся к патенту на изобретение, может затрагивать не все пункты формулы изобретения, а только некоторые из них»⁵Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (постатейный). Часть четвертая / Э.П. Гаврилов, О.А. Городов. С.П. Гришаев и др. С. 38 (автор комментария к ст. 1235 — Э.П. Гаврилов).. Указанная точка зрения представляется не вполне корректной, поскольку лицензиату предоставляется право использования изобретения. При раскрытии содержания использования изобретения (п. 3 ст. 1358 ГК РФ) законодатель опирается на необходимость отражения при установлении факта использования каждого признака изобретения, приведенного в независимом пункте соответствующей формулы, либо признака, эквивалентного ему. Это правило распространяется и на группу изобретений, охарактеризованную, например, в многозвенной формуле, но применительно к каждому отдельному изобретению.

Цена лицензионного договора, именуемая вознаграждением, устанавливается соглашением сторон. Как и в договоре об отчуждении патента, цена лицензионного договора определяется в форме единого платежа или в виде периодических платежей, размер которых устанавливается как определенный процент от тех либо иных экономических показателей деятельности лицензиата, например прибыли, полученной от использования изобретения. С учетом того, что по ранее действовавшим правилам исключительная лицензия влекла монополию в сфере использования того либо иного технического или художественно-конструкторского решения, ее цена, как правило, значительно превышала цену неисключительной лицензии. По действующим правилам цены исключительной и неисключительной лицензий будут различаться незначительно.

Расчет цены лицензии осуществляется чаще всего с использованием доходного метода, основанного на расчете экономических выгод, ожидаемых от использования охраняемых объектов.

При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядка его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ (исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги), не применяются.

Срок лицензионного договора зависит от обоюдных интересов сторон. Лицензиат заинтересован в необходимом количестве времени, в течение которого он будет в состоянии наладить производство и реализацию лицензируемой продукции. Как правило, срок лицензионного договора колеблется между тремя и 10 годами и, разумеется, не должен превышать срока действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности.

В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если ГК РФ не предусмотрено иное.

Лицензионный договор о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца заключается в письменной форме. В отдельных случаях, а это следует из правила, содержащегося в абз. 1 п. 2 ст. 1235 ГК РФ, нормами ГК РФ может устанавливаться и устная форма лицензионных соглашений, что для предоставления права использования объектов промышленной собственности маловероятно.

Лицензионный договор подлежит государственной регистрации в силу прямого указания закона (п. 2 ст. 1232 ГК РФ). Порядок и условия государственной регистрации лицензионного договора устанавливаются Правительством РФ. В настоящее время такой порядок и условия определены постановлением Правительства РФ от 24 декабря 2008 г. № 1020 «О государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных» и Административным регламентом исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации, утвержденным приказом Министерства образования и науки РФ от 29 октября 2008 г. № 321. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность лицензионного договора.

Содержание лицензионного договора о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца образуют права и обязанности сторон.

Заключая договор, стороны, как правило, оговаривают комплекс обязательных и обычных условий, отражающих специфику конкретного вида лицензионного соглашения. Важнейшими из этих условий являются условия о количественных, временных и территориальных границах использования запатентованного объекта.

Количественные ограничения определяют объемы производства лицензионной продукции, масштабы ее продаж, а равно виды возможного производственного или коммерческого применения запатентованного объекта в той либо иной отрасли промышленности или торговой сфере.

Временные ограничения регламентируют срок действия договора, зависящий помимо временного периода налаживания производства и реализации лицензионной продукции также и от степени морального устаревания запатентованного объекта.

Территориальные ограничения определяют территорию страны или отдельного ее региона либо территорию части государства, именуемых «лицензионной территорией», в границах которой будут действовать переданные лицензиату права.

Распространена практика включения в условия лицензионного соглашения и так называемых технических условий, которые касаются обязанностей сторон по обмену усовершенствованиями, по соблюдению лицензиатом надлежащего качества производимой по лицензии продукции, по мерам контроля за действиями лицензиата.

Лицензионный договор в обязательном порядке должен содержать указания на способ (способы) использования изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Основными правами лицензиара по лицензионному договору являются право на получение лицензионного вознаграждения и право на осуществление контроля за действиями лицензиата. К числу обязанностей лицензиара следует отнести его обязанности по поддержанию в силе патента в течение всего срока действия договора, воздержанию от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования охраняемого объекта, по принятию мер в случае неправомерного использования запатентованного объекта третьими лицами, по передаче лицензиату подробной технической документации, необходимой для практического освоения объекта лицензии, по поставке специального оборудования, деталей, сырья, необходимых для налаживания производства на предприятии лицензиата, по командированию на предприятие лицензиата необходимого количества специалистов. Кроме того, лицензиар обязан гарантировать лицензиату техническую осуществимость производства лицензионной продукции, а равно достижение требуемых показателей и параметров указанной продукции.

Лицензиар не лишен возможности при наличии заключенного лицензионного договора произвести отчуждение принадлежащего ему исключительного права (отчуждение патента). Правовые последствия такого отчуждения определены в п. 7 ст. 1235 ГК РФ, согласно которому переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем. Очевидно, что указанная возможность реализуется в сфере отношений лицензиар — лицензиат. В данном случае будет иметь место замена правообладателя, являющегося лицензиаром, т.е. перемена лица в лицензионном обязательстве.

Поэтому правила гл. 24 ГК РФ «Перемена лиц в обязательстве» к случаю перехода исключительных прав от лицензиара к третьему лицу, на наш взгляд, применимы в полной мере. Иную позицию по указанному вопросу занимает А.Л. Маковский. Последствием применимости к случаю перехода исключительных прав от лицензиара к новому правообладателю правил о перемене лиц в обязательстве является необходимость получения согласия на указанный переход от лицензиата.

Основные права лицензиата корреспондируют обязанностям лицензиара.

Главнейшей обязанностью лицензиата является обязанность но уплате лицензиару обусловленного договором вознаграждения. Если иное не предусмотрено лицензионным договором, лицензиат обязан представить лицензиару отчеты об использовании изобретения, полезной модели или промышленного образца. В случае, если срок представления указанных отчетов договором не предусмотрен, они представляются лицензиару по его требованию.

В лицензионном договоре должен получить отражение и ряд других важных условий. Это прежде всего возможность предоставления лицензиатом сублицензий. Для реализации указанной возможности необходимо наличие выраженного в лицензионном договоре или отдельном соглашении письменного согласия лицензиара.

Представляется важным закрепление в лицензионном договоре обязанности лицензиара по принятию мер против нарушения прав лицензиата неисключительной лицензии, а также обязанности не предоставлять третьим лицам информацию, которую стороны сочтут конфиденциальной.

Лицензиат, получивший исключительную лицензию, вправе самостоятельно защищать свои права по лицензионному договору. Согласно ст. 1254 ГК РФ если нарушение третьими лицами исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, на использование которого выдана исключительная лицензия, затрагивает права лицензиата, полученные им на основании лицензионного договора, лицензиат может наряду с другими способами защиты защищать свои права способами, предусмотренными ст. 1250, 1252, 1253 ГК РФ.

Ответственность по лицензионному договору о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца. В соответствии с заключенным договором ответственность за нарушение его условий может предусматривать возмещение убытков потерпевшей стороне и применение штрафных санкций к нарушителю. Формы и размер ответственности, исходя из того, что это договорная ответственность, определяются условиями договора или нормами действующего законодательства. Как правило, стороны по договору несут ответственность за нарушение взаимных обязательств и несоблюдение договорных гарантий. Санкции в форме возмещения реального ущерба и упущенной выгоды могут применяться к лицензиару за нарушение прав третьих лиц предоставлением данной лицензии, за техническую неосуществимость промышленного производства лицензионной продукции на предприятии лицензиата, за недостижение заданных документацией технических показателей продукции, предусмотренных договором. За нарушение договорных сроков передачи документации или поставки лицензионного оборудования, необходимого для производства продукции по лицензии, на лицензиара может быть начислен штраф, размер которого определяется в договоре.

Требования о возмещении убытков в виде как реального ущерба, так и упущенной выгоды могут предъявляться к лицензиату в случае несоблюдения им должного качества производимой по лицензии продукции, заданного инструкциями лицензиара. Штрафные санкции могут применяться к лицензиату в случае невыплаты или несвоевременной выплаты им положенных по договору платежей, непредставления по требованию лицензиара отчетов об использовании изобретения, полезной модели или промышленного образца.

В определенных случаях, как правило, вызванных событиями, которые не зависят от воли сторон, лицензиар и лицензиат могут быть освобождены от ответственности. При этом состав форс-мажорных обстоятельств не может быть произвольно установлен сторонами и должен отвечать сформулированному в п. 3 ст. 401 ГК РФ правилу о чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах.

Сублицензионный договор. Сублицензионный договор по своей юридической природе является разновидностью лицензионного договора, относящейся к группе так называемых субдоговоров, к которой принадлежат такие гражданско-правовые договоры, как субаренда, субподряд, коммерческая субконцессия. Наиболее близким к сублицензионному договору следует признать договор коммерческой субконцессии. Однако между ними существуют и известные различия, наиболее существенным из которых является характер ответственности лицензиата перед лицензиаром за действия сублицензиата (вторичного пользователя). В рамках сублицензионного договора ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 1238 ГК РФ). По условиям договора коммерческой субконцессии пользователь несет перед правообладателем за действия субконцессионера субсидиарную ответственность (п. 4 ст. 1029 ГК РФ).

Понятие и элементы сублицензионного договора. Действующее законодательство не содержит легального определения сублицензионного договора. Из правил ст. 1238 ГК РФ в их системной взаимосвязи с нормой ст. 1367 ГК РФ следует, что по сублицензионному договору одна сторона — лицензиат по лицензионному договору обязуется предоставить другой стороне (сублицензиату) право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

Заключению сублицензионного договора должно предшествовать письменное согласие лицензиара (патентообладателя) на совершение указанной сделки. Указанное согласие может быть выражено как в лицензионном договоре, так и в виде отдельного соглашения, заключенного лицензиаром и лицензиатом после заключения лицензионного договора. Сублицензионный договор является консенсуальным, взаимным, возмездным или безвозмездным.

Элементами сублицензионного договора являются его стороны, предмет, цена (для возмездного договора), срок, форма и содержание.

Сторонами сублицензионного договора выступают лицензиат и сублицензиат. Как одна, так и другая сторона могут быть представлены гражданами, юридическими лицами, публичными образованиями.

Предметом сублицензионного договора является право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца. Поскольку к сублицензионному договору применяются правила о лицензионном договоре (п. 5 ст. 1238 ГК РФ), предмет договора конкретизируется посредством указания на изобретение, полезную модель или промышленный образец, право использования которых предоставляется по договору, а также указания на способы использования того либо иного охраняемого технического или художественно-конструкторского решения.

Указание законодателя на возможность передачи сублицензиату соответствующих прав только «в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата» (п. 2 ст. 1238 ГК РФ) позволяет сделать вывод о том, что сублицензиату могут быть предоставлены не все права, которыми располагает лицензиат, а только их часть. Другая часть прав, не передаваемая сублицензиату, может быть, опять же при наличии письменного согласия лицензиара (патентообладателя), передана по другому сублицензионному договору. Варианты «расщепления» прав на использование того либо иного охраняемого результата, полученных лицензиатом, должны соответственно учитывать особенности предоставления исключительной и неисключительной лицензии (п. 1 ст. 1236 ГК РФ).

Цена сублицензионного договора устанавливается по соглашению сторон и может выражаться в форме единого платежа либо в форме периодических платежей. При нарушении сублицензиатом обязанности уплатить лицензиату в установленный договором срок обусловленное сторонами вознаграждение лицензиат вправе в одностороннем порядке отказаться от сублицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением такого договора.

Срок сублицензионного договора определяется соглашением сторон и по общему правилу не должен превышать срока действия лицензионного договора. Однако законодатель допускает по смыслу правила, закрепленного в п. 3 ст. 1238 ГК РФ, возможность заключения сублицензионного договора на срок, превышающий срок действия лицензионного договора. В этом случае будет действовать норма п. 3 ст. 1238 ГК РФ, согласно которой такой договор считается заключенным на срок действия лицензионного договора. Таким образом, законодатель исключает юридическую возможность «замещения» лицензиата по лицензионному договору на сублицензиата по окончании срока действия лицензионного договора.

Сублицензионный договор должен быть облечен, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ, в письменную форму. На него также распространяются в подлежащих случаях правила о государственной регистрации (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).