41. Право применимое к договорам: основные и субсидиарные коллизионные привязки, обязательственный статут

Основная коллизионная привязка - это автономия воли сторон, Если спор по внешнеторговой сделке решается с применением коллизионного метода регулирования, то автономия воли понимается как право выбора применения к сделке какого-либо конкретного правопорядка.. Оговорка о применимом праве (автономия воли) может быть прямо выражена или с необходимостью вытекать из условий контракта.

Субсидиарные – устанавливают «дополнительное право» применимое только в определенных обстоятельствах как правило если по какой-либо причине нельзя применить «основное» право

Обязательственный статут – это выбранное сторонами сделки, а при отсутствии такого выбора судом или иным органом право, подлежащее применению к договору.

При отсутствии соглашения сторон о применимом праве к внешнеэкономическому договору применяются субсидиарные коллизионные привязки, устанавливаемые на основе критерия наиболее тесной связи.

Основной субсидиарной привязкой договорных обязательств является закон продавца как право центральной стороны сделки (закон перевозчика, закон подрядчика, закон хранителя) - эта общая коллизионная привязка транформируется в специальные - закон места учреждения или обычного места деятельности продавца, закон места его торгового обзаведения.

В российском законодательстве подчеркивается специфика коллизионного регулирования некоторых внешнеторговых сделок, например, договор строительного подряда и подряда на выполнение научных и изыскательских работ применяет право страны, где в основном достигнуты результаты соответствующей деятельности.

Особые коллизионные правила регулируют сделки, заключенные на аукционе, на бирже и посредством конкурса – применяется право страны места проведения конкурса или аукциона, места нахождения биржи.

Договоры с участием потребителя регулируются правом страны места жительства потребителя. При этом даже при наличии соглашения сторон о праве предусмотрена особая охрана прав и интересов потребителя.

Договор простого товарищества применяет право страны места основной деятельности товарищества.

Российское законодательство понимает под правом, с которым договор наиболее тесно связан, право страны места жительства или основного места деятельности той стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора. Гражданский кодекс содержит специальные субсидиарные коллизионные привязки по основным видам внешнеэкономических сделок - договор дарения – закон дарителя, договор залога – закон залогодателя.

42. Соглашение о выборе применимого права: понятие, правовая природа, характеристика, форма, особенности заключения

Соглашение о выборе применимого права представляет собой договор сторон контракта о подчинении своих отношений (полностью или в части) нормам правопорядка какого-либо государства. Существенным условием такого соглашения является предмет — обязательство сторон контракта подчиняться требованиям и нормам избранного ими правопорядка, в том числе в случае возникновения споров в связи с их контрактными отношениями.

Соглашение о выборе применимого права должно подчиняться следующим требованиям:

1) сделанный выбор должен быть четким и однозначным. Это не означает обязанность прямо называть применимое право, могут быть предусмотрены критерии определения применимого права, позволяющие осуществить однозначный выбор в конкретной ситуации (например, право страны ответчика);

2) может быть избран только существующий правопорядок, т.е. избирать недействующее право, в том числе право исчезнувшего государства, нельзя. Вместе с тем допускается выбор права непризнанного государства;

3) соглашение должно предусматривать выбор права, но не закона, т.е. стороны не могут подчинить свой контракт действию отдельных нормативных актов той или иной правовой системы;

4) нельзя «замораживать» действие права, к договору будет применяться право, действующее на момент рассмотрения спора (момент установления содержания иностранной правовой нормы);

5) выбор не должен ущемлять интересы «слабой» стороны договора, третьих лиц, а также противоречить строго императивным нормам страны суда;

6) В соглашении о применимом праве можно использовать любые термины и формулировки, указывающие на выбор права того или иного государства.

7) При заключении соглашения о праве, подлежащем применению, обход норм непосредственного применения той страны, с которой наиболее тесно связаны отношения сторон, не допускается. Соглашение о выборе применимого права должно быть заключено в письменной форме под угрозой его ничтожности. Оно может существовать как в виде отдельного соглашения, так и в виде оговорки к контракту. Несмотря на относительно автономный характер такого соглашения, следует иметь в виду, что при перемене лиц в основном обязательстве его действие сохраняется.