8. Общеупотребимые коллизионные принципы

1. Личный закон физического лица (lex personalis): Определяет правоспособность, деепособность, личные права (право на имя, на честь и др.) Различают два варианта: 1) закон гражданства, или национальный закон – применяется, как правило, в европейских странах континентального права; 2) закон домицилия (места жительства) – применяется, как правило, в странах «общего права». Наблюдается тенденция к смешанному применению обоих вариантов, в т.ч. в РФ (при этом основным в РФ остается закон гражданства);

2. Личный закон юридического лица (lex societatis): Определяет правоспособность юридического лица. Используются четыре критерия: 1) критерий инкорпорации (по месту регистрации); 2) критерий оседлости (по месту нахождения органов управления); 3) критерий центра эксплуатации (по основному месту деятельности) (теория эффективного); 4) критерий контроля (по нацональности лиц, реально контролирующих юридическое лицо). В РФ приментяется критерий инкорпорации.

3. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae): Определяет правовое положение движимого и недвижимого имущества. Из данного правила есть исключения, в частности: 1) правовое положение вещи, занесенной в государственный реестр, определяется правом страны ведения такого реестра; 2) правовое положение вещи в пути определеляется либо правом места отправки, либо места назначения (в России – по месту отправки, п.2 ст. 1206 ГК РФ);

4. Закон автономии воли (lex voluntatis): К отношениям применяется право, выбранное его сторонами. Используется преимущественно в договорных правоотношениях. В России широко применяется, в ряде стран ограничен;

5. Закон места совершения акта (lex loci actus): К отношениям применяется право государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, заключение договора, составлено завещение, заключен брак и т.п.) Форма акта подчиняется праву места его совершения;

6. Закон места исполнения договора (lex losi solutionis): К отношениям применятся право государства, где осуществляется решающее исполнение договора (например, продавец в договоре купли-продажи).

7. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi): Применяется право государства, на территории которого был причинен вред;

8. Закон места работы (lex loci laboris): Применению подлежит право обычного места выполнения работы. Из данного привила имеются ичключения, например в отношении работников сеждународных организаций и др;

9. Закон флага (lex flagi): Применяется в торговом мореплавании и означает, что применению подлежит право государства флага. По закону флага регулируются, в частнотси вещные права на судно;

10. Закон суда (lex fori): Применяется право государства, в котором рассматривается спор;

11. Закон наиболее тесной связи (proper law): Применяется право государства, с которым отношения наиболее тесно связано. Является относительно новой формулой прикрепления.

9. Участие государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом

С развитием международного гражданского оборота расширяется сфера участия государства в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом. Государства могут заключать с иностранными юридическими лицами договоры о поставке товаров, предоставлении услуг, выполнении подрядных работ и другие договоры. Они могут заключать кредитные договоры с иностранными банками. Государство может предоставить гарантии относительно сделок, заключенных его юридическими лицами. Оно является стороной концессионных договоров при предоставлении концессий иностранным инвесторам, совершает сделки о приобретении земельных участков за рубежом, заключает подрядные договоры о строительстве зданий посольств, договоры аренды зданий, помещений.

Во всех этих случаях государство выступает как особый субъект гражданского права. Эта концепция отражена в российском праве, в частности в ст. 124–127 ГК РФ. Согласно ст. 124 ГК РФ Российская Федерация, ее субъекты выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений: гражданами и юридическими лицами. В соответствии со ст. 1204 ГК РФ правила, посвященные международному частному праву, применяются на общих основаниях к осложненным иностранным элементом гражданско-правовым отношениям с участием государства, если иное не установлено законом РФ. Эта норма имеет в виду и иностранное государство.

В доктрине международного права существуют две теории относительно иммунитета иностранного государства: теория абсолютного иммунитета и теория ограниченного иммунитета.

Теория абсолютного иммунитета исходит из того, что иммунитет государства вытекает из принципа суверенного равенства государств. Именно поэтому иностранное государство на территории другого государства пользуется иммунитетом. При этом в теории и практике различают три вида иммунитета: судебный иммунитет, иммунитет от предварительных мер обеспечения иска и иммунитет от принудительного исполнения судебного решения.

Судебный иммунитет означает, что иски к иностранному государству не могут рассматриваться без его согласия в судах другого государства.

Иммунитет от предварительных мер обеспечения иска предполагает, что в порядке обеспечения иска имущество иностранного государства не может быть подвергнуто обеспечительным мерам со стороны другого государства.

Иммунитет от принудительного исполнения судебного решения заключается в недопустимости обращения мер принудительного исполнения на имущество иностранного государства без его согласия.

Ограниченный иммунитет – теория возникла в результате международного сотрудничества. Выделяется три подвида:

- Функциональный иммунитет: разделяется деятельность государства как суверена (носителя власти) и как частного лица – участника гражданского оборота. При этом чёткие критерии разделения видов деятельности государства на современном этапе не установлены. Иммунитет распространяется при осуществлении государством деятельности только в первом случае (то есть как суверена);

- Добровольный отказ государства от иммунитета: при этом отказ от одного из элементов иммунитета не означает отказ от остальных. Отказ должен быть явно выражен. Например, отказ государства, призванного ответчиком, от судебного иммунитета не означает его отказ от иммунитета от принудительного исполнения решения;

- Конвенционный иммунитет: иммунитет государства ограничивается подписанным им международным договором. В таком договоре указываются случаи отказа государства от иммунитета.