Проблема квалификации юридических понятий
Квалификация = толкование
Различные походы к определению правовых категорий в разных странах могут привести к такой проблеме, как конфликт квалификаций или «скрытые коллизии» (т.е. коллизия между юридическими понятиями).
Согласно праву какого государства следует квалифицировать коллизионную норму, возможно определить одним из трёх способов:
- Квалификация по праву страны суда (lex fori): по национальному праву того государства, чей правоприменительный орган рассматривает дело. Коллизионная норма как норма национального права использует национальные юридические категории, свойственные данной правовой системе. Поскольку коллизионный вопрос решается на основе коллизионного права страны суда, то и квалификация должна производиться именно по закону суда.
- Квалификация по иностранному праву, с которым правоотношение имеет связь: (lex causae): по праву существа отношения. Если коллизионная норма отсылает к праву иностранного государства, то суд должен применить это право так, чтобы субъективные права, возникшие под действием данной правовой системы, получили наиболее эффективную защиту. Исследовать подлежащее применению иностранное право без обращения к его квалификациям - значит не рассматривать иностранное право таким, как оно есть.
- Автономная квалификация: в основе теории лежит попытка трактовать юридические понятия, которыми оперирует коллизионная норма, автономно, т.е. независимо от национального материального права данной страны. Эта теория основана на том, что коллизионная норма, национальная по своей природе, связывает отечественное право с иностранным, и данное обстоятельство нельзя игнорировать. Для выполнения роли связующего звена между правопорядками разных государств коллизионная норма должна использовать общие для всех правовых систем понятия, которые устанавливаются при помощи сравнительного правоведения. Необходимо разработать особые внегосударственные понятия, основываясь на наработках сравнительного правоведения, т.е. создать особую систему понятий, общих для всех или большинства государств. Создание системы основных понятий "общего характера" устранит все проблемы, возникающие при квалификации.
Личный закон физического лица. Сфера действия права.
Национальный (личный) закон индивида регулирует вопросы его личного статуса: правоспособность, дееспособность (общую и специальную), право на имя, неимущественные брачно-семейные отношения, опеку и попечительство: «Статус индивидов, дееспособность лиц, семейные и наследственные отношения регулируются личным законом соответствующих субъектов» (ст. 25 ГК Португалии 1966 г.).
По общему правилу в континентальном праве личный закон понимается как закон гражданства, в англо-американском праве — как закон домицилия. Личный закон может устанавливаться и по иным критериям: «Статус физического лица … регулируются правом штата, устремлениям которого был бы нанесен наиболее серьезный ущерб, если бы его право не было применено к конкретному вопросу» (ст. 3519 ГК штата Луизиана).
Современные национальные кодификации МЧП в основном придерживаются «смешанной» системы определения личного закона индивида: подчинения местному праву личного статуса иностранцев на основе принципа домицилия; распространения местного права на всех граждан этих государств по принципу закона гражданства (ст. 1103 ГК Беларуси 1998 г.). В отдельных юрисдикциях к иностранным гражданам применяется закон страны их гражданства, к бипатридам и апатридам — национальное право: «Право Государства Объединенные Арабские Эмираты применяется в случае с лицами с неизвестным гражданством или с лицами, которые… имеют одновременно более чем одно гражданство» (ст. 24 Закона ОАЭ о гражданских сделках 1985 г.).
Понятие личного закона физических лиц в российском праве установлено ст. 1195 ГК РФ. Генеральная коллизионная привязка — это закон государства гражданства, субсидиарная — право государства места жительства. Личным законом иностранного гражданина считается право страны, гражданство которой данное лицо имеет. Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых российское, является российское право. Личным законом иностранных граждан может быть российское право, если иностранец имеет место жительства в России (п. 3 ст. 1195 ГК РФ).
Личный закон апатрида определяется на основе признака домицилия (п. 5 ст. 1195 ГК РФ). Такая норма является общей для законодательства большинства государств, но это правоположение порождает проблему — как определить личный закон апатрида при отсутствии у него постоянного места жительства.
Закон домицилия применяется при определении личного закона бипатрида (п. 4 ст. 1195 ГК РФ). При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Более удачный способ установления личного закона таких лиц — применение критерия реальной связи (места жительства семьи, места постоянной работы, места нахождения имущества и т.д.) или принципа эффективного гражданства: «Когда у лица нет обычного местопребывания ни в одном государстве, гражданином которых оно является, применяется право государства, с которым лицо имеет самую тесную связь» (ст. 48 Кодекса МЧП Болгарии).
Личным законом индивида, имеющего статус беженца, является право страны убежища (п. 6 ст. 1195 ГК РФ). По сравнению со статусом других категорий физических лиц, статус беженца предоставляет индивиду определенные преимущества (в сфере трудоустройства, социального и пенсионного обеспечения).
Личный
закон физических лиц – индивидуальный
предпринимателей определяется по общему
правилу, т.е. по праву страны гражданства.