Труды юрфака, т. 11

результате нарушения прав человека. Однако в ответ на это Суд напомнил, что решения суда или принятых мер в пользу заявителя в принципе недостаточно для того, чтобы данная сторона перестала быть «потерпевшей», если национальные органы государственной власти не признали прямо или косвенно необоснованную задержку исполнения и не предложили затем возместить вред за нарушение Конвенции. Поскольку Правительство Сербии никак не возместило вред за допущенное нарушение срока исполнения, ЕСПЧ пришел к выводу, что заявитель все еще является потерпевшей стороной. Признавая нарушение п. 1 ст. 6 ЕКПЧ, Суд постановил, что из-за отсутствия возмещения отрицательных последствий нарушения Конвенции государство-ответчик признается обязанным возместить причиненный вред.

Под влиянием решений ЕСПЧ, а также практики Конституционного суда Сербии545 в национальную правовую систему были внесены положения, регулирующие право на судебное разбирательство в разумный срок.

Сначала в 2013 году были внесены поправки в сербский Закон о судоустройстве 546 (ст. 8a, 8b и 8v), затем в 2016-м вступил в силу специальный Закон о защите права на судебное разбирательство в разумный срок. Так, ст. 8а Закона о судоустройстве закрепила, что ходатайство о защите права должно быть представлено непосредственно в вышестоящий суд, а постановление по ходатайству может быть обжаловано в Верховный кассационный суд в течение 15 дней. Однако в практике сложилась ситуация, что ходатайство рассматривалось тем судом, куда оно было подано. Если ходатайство подавалось в вышестоящий суд, то такой суд принимал его к рассмотрению, а если оно подавалось в апелляционный суд, то его рассматривал именно этот апелляционный суд. Граждане зачастую обращались напрямую в Верховный кассационный суд, который возвращал ходатайства по месту рассмотрения их дела. Также граждане обращались в Конституционный суд Сербии, поскольку согласно ст. 82 и 83 Закона о Конституционном суде 547 любое лицо вправе подать конституционную жалобу на действия органа власти, нарушающего его конституционные права.

545См.: Закон о Конституционном суде (Zakon o Ustavnom sudu. «Službeni glasnik RS», br. 109/2007).

546Zakon o uređenju sudova. «Službeni glasnik RS», br. 116/2008.

547Zakon o Ustavnom sudu. «Službeni glasnik RS», br. 109/2007.

270

В виду большой загруженности Конституционного суда жалобы подавались в том числе исключительно для того, чтобы продемонстрировать исчерпанность средств защиты в рамках национальной судебной системы и обоснования возникновения права на подачу жалобы в ЕСПЧ.

Вст. 8a и 8b Закона о судоустройстве предусматривалось, что сторона может требовать компенсации, если ее право на судебное разбирательство в разумный срок было нарушено. Размер компенсации в данном Законе не был предусмотрен, но практика Конституционного суда определила, что соответствующая выплата должна составлять 100 евро в национальном эквиваленте по среднему обменному курсу Национального банка Сербии в день выплаты и в год судебного разбирательства. Однако компенсация назначалась только в случаях, если суд первой инстанции определял, что требование обосновано. Если просьба считалась обоснованной и суд назначал компенсацию, она выплачивалась из бюджетных средств, определенных для работы судов, в течение трех месяцев со дня подачи запроса на выплату.

Впрактике Верховного кассационного суда зачастую случалось, что суд подтверждал обоснованность заявления, но не назначал надлежащую компенсацию за ущерб. Поскольку законодатель использовал формулировку «может присуждать», суд получал широкие полномочия. Нижестоящие суды, опираясь на практику Верховного кассационного суда, часто отказывали в компенсации или присуждали незначительные суммы.

Вабз. 4 ст. 8а Закона о судоустройстве закреплялся принцип срочности судебной процедуры. Если ходатайство признавалось обоснованным, то суду, рассматривающему дело, предписывалось как можно скорее разрешить дело или определить срок, в который разбирательство может быть окончено. Для определения срока, в котором суд должен был разрешить, использовалась формулировка «как можно скорее». Поскольку срочность — категория оценочная, а точный период времени, в который должно быть принято решение по ходатайству, в Законе указано не было, то положение лиц, считавших, что их право на разбирательство в разумный срок нарушено, улучшалось не слишком заметно.

С 1 января 2016 года в Республике Сербия вступил в силу долгожданный Закон о защите права на судебное разбирательство в разумный

271

срок548. Он состоит из четырех частей: «Основные положения», «Заявление и жалоба», «Требование справедливого возмещения» и «Переходные и заключительные положения». Рассмотрим далее и проанализируем с точки зрения процедуры отдельные наиболее интересные положения данного закона.

Защита права предоставляется всем участникам судебного разбирательства и исполнительных дел, а также участникам процессов, проводимых в соответствии с законом о внесудебном судопроизводстве. Потерпевшим в уголовном судопроизводстве, частным обвинителям и потерпевшим в качестве обвинителя защита предоставляется, если они указали в иске гражданско-правовое требование. Государственный обвинитель не может воспользоваться защитой права на разбирательство в разумный срок.

Для защиты права на судебное разбирательство в разумный срок предусматривается подача заявления с требованием о защите права, решение суда по заявлению, жалоба и требование денежной компенсации за нарушение права. Заявление об ускорении процесса является основным правовым средством, защищающим право на судебное разбирательство в разумный срок, а жалоба и требование справедливого возмещения — вспомогательными.

Факты, которые суд оценивает при определении того, нарушено ли право стороны или нет, а также при принятии решения о средствах правовой защиты, которые защищают право на судебное разбирательство в разумный срок, являются всеми обстоятельствами дела. В первую очередь — сложность фактических и правовых вопросов, общая продолжительность судебного разбирательства, продолжительность ведения разбирательства прокуратурой или другим государственным органом, характер и тип судебного разбирательства или расследования, значимость предмета судебного разбирательства или расследования для стороны. Также принимается во внимание поведение сторон в ходе разбирательства, в частности соблюдение процессуальных прав и обязанностей и соблюдение законных сроков для составления расписания слушаний и основных слушаний по принятию

548 Zakon o zaštit prava na suđenje u razumnom roku. «Službeni glasnik RS», br. 40/2015.

272

решений.

Вотношении процедуры к заявлению применяется по аналогии Закон о внесудебном судопроизводстве. Процедура проводится в соответствии с правилами беспристрастного разбирательства и начинается с подачи заявления.

При разбирательстве по защите права на судебное разбирательство в разумный срок суды имеют две основные цели. Во-первых, как можно скорее прекратить разбирательство. И это должно быть отражено в приказе председателя суда о принятия конкретных или целевых действий. Председатель суда также обязан в соответствии с законом распорядиться, в какой срок (не менее 15 дней и не более 4 месяцев) указанные действия должны быть предприняты. Вторая цель этого закона — обеспечить право на справедливое возмещение тех, чье право было нарушено. Максимальный размер компенсации был увеличен до 3 тыс. евро в динаровом эквиваленте.

Взаключение стоит отметить, что Закон о защите права на судебное разбирательство в разумный срок 2016 года является более совершенным правовым инструментом по сравнению с тремя статьями, внесенными в Закон о судоустройстве, и предоставляет полноценную защиту права на разумный срок в национальной правовой системе РС. Цели принятия закона — улучшение эффективности судебной системы Сербии и уменьшение количества жалоб в ЕСПЧ по ст. 6 Конвенции — могут считаться достигнутыми.

Р. Э. Топленинов

Право Северной Ирландии в системе права Великобритании

Исторически вхождение Северной Ирландии в состав Соединенного Королевства связано с подписанием Акта об Унии 1800 года. Именно данный документ закрепил союз обоих королевств — Англии и Ирландии549.

Однако вследствие англо-ирландской войны 1919–1921 годов из состава Соединенного Королевства выделилось так называемое Ирландское Свободное Государство. В ходе последующего референдума шесть

549 Connoly S. J. Eighteenth-century Ireland: colony or ancient regime? // The making of Modern Irish History: revisionism and the Revisionist Controversy / ed. by D. G. Boys, A. O’Day. N. Y., 1997. P. 15–17.

273

ирландских графств (Антрим, Арма, Даун, Лондондерри, Тирон и Фермана) выразили свое желание остаться в составе Соединенного Королевства. В 1922 году эти графства, реализовав на практике результаты народного волеизъявления, вошли в состав Великобритании под названием Северная Ирландия (United Kingdom of Great Britain and Northern Ireland).

Таким образом, исторически современное североирландское право было неразрывно связано с английским правом. Оно принадлежит семье common law — исторически сложившейся в средневековой Англии правовой системе, характеризующейся тем, что источником права признается судебный прецедент550. Однако считать североирландское право британским не следует, так как сфера применения собственно английского права ограничивается лишь Англией и Уэльсом, в то время как Шотландия, остров Мэн, острова Ла-Манша и Северная Ирландия не подчиняются ему и функционируют относительно обособленно551.

Из видных компаративистов на анализе североирландского права частично останавливались и описывали попутно такие правоведы, как Раймон Леже («Великие правовые системы современности»), Рене Давид («Основные правовые системы современности»), Конрад Цвайгерт и Хайн Кетц («Сравнительное частное право») и др.552

Приступая к анализу правовой традиции современной Северной Ирландии, следует подчеркнуть неразрывную связь со стилистикой и институтами «общего права» и относительно незначительные отличия североирландского права от английского. И сегодня основным источником права Северной Ирландии является именно законодательство британского парламента (статутное право) 553 , а также акты национального парламента Ирландии, принятые до 1920 года, и акты парламента Северной Ирландии,

550См.: Марченко М. Н. Суверенитет парламента и судебное правотворчество // Правоведение. 2005. № 6.

551Рене Д. Основные правовые системы современности. М., 1996.

552См. также: Doolan B. Principles of Irish Law. Gill & Macmillan, 1991 / 3rd ed.; O’Higgins P. Ireland // International Encyclopedia of Comparative Law. Vol. 1. 1972. P. 163– 171.

553Трикоз Е. Н. Формирование статутного права в уголовном праве Англии в эпоху Высокого средневековья // Право и общество: эволюция во взаимодействии. Жидковские чтения (г. Москва, 28–29 марта 2014 года) / под ред. Г. И. Муромцева, М. В. Немытиной. М., 2015. С. 323–333.

274

учрежденного в 1920 года, после чего начала формироваться независимая ирландская правовая система. В Конституции 1922 года было постановлено, что ранее действовавшие на территории Ирландии законы подлежат применению, если не противоречат положениям Конституции, вплоть до их отмены ирландским парламентом. Затем была принята новая Конституция Северной Ирландии 1937 года, действующая до сих пор. Сегодня в составе статутного североирландского права наряду с законами, принятыми парламентом независимого государства после 1922 года, сохраняют силу законы, некогда изданные парламентом в Дублине (до 1800 года) и парламентом в Лондоне (1801–1922). Кроме того, напомним, что в 1998 году в Северной Ирландии была образована Северо-ирландская ассамблея (The North Ireland Assembly), на основании Акта о Северной Ирландии 1998 года, и первые выборы в нее состоялись 25 июня 1998-го в соответствии с Актом о выборах для Северной Ирландии 1998 года.

Ярким примером статутного права можно считать «Закон Пойнингса» («Poynings Law») — законодательный акт, принятый Ирландским парламентом в 1494 году и изданный в 1495-м, запрещавший созывать парламент в завоеванной части Ирландии по инициативе Англии без санкции короля и Тайного совета. Следует также упомянуть «Special Powers Act» 1922 года, предоставивший особые полномочия органам власти (в частности, разрешалось проводить дознание в отношении определенных лиц, если это требовалось для поддержания мира), хотя данный акт был отменен в 1973-м правительством Великобритании после роспуска парламента Северной Ирландии.

Определяющее значение в североирландском праве имеют прецеденты — решения ирландских судов, принятые на территории всей Ирландии как до, так и после 1921 года. В Северной Ирландии признается английская доктрина судебного прецедента, согласно которой решения высших судебных инстанций считаются обязательными для них самих и низших судов, при этом продолжают действовать судебные прецеденты, которые включают решения высших судов Ирландии, вынесенные до присоединения к Англии. Общая британская доктрина судебного прецедента (лат. stare decisis) как обязательного источника права сложилась лишь во

275

второй половине XIX века 554 . Прецедентные нормы входят в систему ирландского общего права и имеют ряд незначительных отличий от английского права в отдельных отраслях права (например, в области регулирования договорных и земельных правоотношений).

Р. Уолкер полагает, что современная доктрина обязательности прецедента была сформулирована только тогда, когда запись судебных отчетов сложилась в XIX веке в цельную систему555. Отличительной чертой является то, что прецедент формулируется не в одном судебном решении, а в судебной практике по его применению 556 . Когда речь ведем о судебной системе Северной Ирландии, то следует отметить, что она во многих аспектах копировала английскую судебную систему557, несмотря на то что, как утверждает Р. Леже, ирландские суды так и не были интегрированы в судебную систему Англии558.

Так, Верховный суд Ирландии включает в себя Высокий суд с Отделением королевской скамьи, которое рассматривает все гражданские дела, попадающие в Высокий суд, но не относящиеся прямо к юрисдикции других отделений, Канцлерским отделением, которому подсудны споры по корпоративному, наследственному праву и трастам), и Семейным отделением, в юрисдикцию которого входят разводы, споры об опеке, медицинском уходе и проч. Кроме того, в составе ВС выделяются Апелляционный суд и Суд Короны (вопросы уголовного судопроизводства). Все эти высшие судебные учреждения наделены полномочиями, аналогичными функциям соответствующих английских судебных инстанций, и обязанные до определенного времени (имея в виду новое движение в рамках Brexit) соблюдать решения Суда ЕС и Европейского суда по правам

554Романов А. К. Правовая система Англии: учеб. пособие. М., 2002. С. 159; Трикоз Е. Н. Судебное правотворчество в Англии и Австралии (доктринальные основы) // Закон и судебная практика: Материалы Межвузовской научно-практической конференции. Краснодар, 2000. С. 12–15.

555Уолкер Р. Английская судебная система. М., 1980. С. 156.

556Тонков Е. Н. Значение прецедента в английской доктрине толкования закона // Теория и практика общественного развития. 2013. № 10. С. 417.

557См.: Трикоз Е. Н. Конституционные основы судебной власти в зарубежных государствах // Конституционное право государств Европы / отв. ред. Д. А. Ковачев. М., 2005 С. 242–277.

558Леже Р. Великие правовые системы современности. М., 2009.

276

человека, а также прецеденты других стран — членов Союза559. Гражданские дела, кроме наиболее важных, рассматривают суды местных графств, малозначительные уголовные дела и некоторые мелкие гражданские споры — магистратские суды. При этом высшие суды Северной Ирландии вправе отклонить решения низших судов (overruling), которые в итоге утрачивают авторитет прецедента, если, например, такое решение окажется противоречащим принципам, установленным последующим или предшествующим постановлением вышестоящего суда560.

В целом, можно заключить, что североирландское право является неотъемлемой частью семьи общего права, и эта типология и место в классификационной подгруппе common law подтверждается центральной ролью прецедента как источника права Северной Ирландии.

Д. Е. Труш, И. С. Турукин

Особенности обычного права Новой Зеландии

Гаваики, именно так называли древние полинезийцы свою прародину, куда отправляются души умерших и где живут духи предков. Одни ученые утверждали, что это острова близ архипелага Гавайи или острова Савайи, другие, что это Центральная Полинезия и архипелаг Таити. Позже, они колонизировали острова Фиджи, вплоть до острова Пасхи, и часть из них, которую возможно изгнали по каким-то причинам, поплыла на юг и доплыла на каноэ до островов Новой Зеландии, они, как известно, и стали именоваться маори.

Свое историческое развитие общество маори начало с первобытного строя, который постепенно перерос в рабовладельческий, а после в классовый. Кроме ремесленников и строителей существовали жрецы — тохунги и вожди — арики, которые считали себя выше обычной племенной и родовой знати — рангатира. Знать ставила себя выше обычных, зависимых от

559 Виллаграса Б. С. Суды Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии и их реакция на коммунитарное право; Villagrasa B. C. Los Tribunales del Reino Unido de la Gran Bretaña e Irlanda Del Norte y Su Reacción Frente Al Derecho Comunitario // Uned. Revista de Derecho Politico. México, 2015. No 92. P. 311–342.

560 Апарова Т. В. Основные тенденции английского прецедентного права // Ученые записки ВЮЗИ. Вып. 17. Ч. 3. М., 1968. С. 164.

277

них общинников — варе. Рабов же, ту-мау, вообще не считал людьми ни один человек из клана (хапу), так как считалось, что, превратившись в рабов, они потеряли свою ману. Именно поэтому на них ложилась самая грязная и тяжелая работа.

Однако за всю историю маори не наблюдалось никаких царских учреждений, несмотря на то что вождь обладал на своей территории практически неограниченной властью, он обязан был прислушиваться и прислушивался к советам общества, учитывал их мнение. Правящий класс формировался весьма демократично, так как маори верили, что аристократическая и магическая сила человеку дается только от природы, и следовательно любой человек, даже скромного происхождения, обладающий умом и мужеством, может добиться успеха в обществе. Иерархия значимости в обществе маори была такова: сначала шел главный жрец, который был от богов неба и земли, меньшее значение имел вождь племени и его родные братья и сестры, затем двоюродные и остальные родственники, они же стояли выше (тоанга) — квалифицированных мастеров своего дела, от которых зависели свободные мужчины племени, возможные потомки детей от рабынь и вождей, и наконец, рабы. Женщина играла важную роль в обществе маори, так как наравне с мужчиной она, в случае благородного рождения, обладала многими правами. Знатная женщина охранялась в укреплении форта и ее защищали множество солдат. Она не занималась грязной работой, не готовила пищу, еду для нее передавали слуги.

Арики (вождь) должен был обладать определенными моральными и психологическими качествами, в дополнение к его божественной силе, он обязан был быть смелым, щедрым и умным. Также он должен был быть хорошо сложен физически и обладать «ясными глазами» воина маори. Если же арики рождался не способным физически и интеллектуально править, то путем единодушного согласия своего племени назначали другого вождя, например его дядю или брата. Наследник вождя мог потерять свое право на престол, если действующий вождь, невзлюбив потомка, в последних словах, как в завещании, передавал власть другому. При этом если арики уже правит, то никто не может лишить его данной позиции, без причин, указанных выше. В племени он считался святым или полубогом. Ему принадлежали все

278

аварийные каноэ, право на крупнейших рыб, таких как кит или дельфин561. Положение раба среди маори является своеобразным, и зависит не

только от способа попадания в плен мужчины или женщины. Рабом становились только лучшие из захваченных мужчин или женщин, именно они отправлялись служить в дома победителей, а остальная часть проигравшего в войне племени оставалась свободной, но под тяжестью дани в качестве блюд для завоевателей, как знак неполноценности. Время от времени «вассальное» племя обязано было посылать отборные продукты победителям. Иногда, если два сильных племени воевали неоднократно, то в знак наказания выигравшая сторона убивала тоанга мужского пола а их женщин и детей угоняла в плен, таким образом оставляя аристократов противника без прислуги в сложном бытовом положении. Также вассальные племена обязаны были поставлять жертв, если в этом была нужда, на различные религиозные праздники. Рабом можно было также стать во время празднования победы после войны, в том случае, если человека делали рабом из числа жертв каннибализма, и это был один из самых оскорбительных способов попадания в рабство, так как это означало, что человек не стоит даже приготовленной пищи. Считалось, что раб был «никто» духовно, то есть его оставили боги, и поэтому он был человеком «Несуществующим». Конечно, раб был обязан воздерживаться от нарушения личных тапу своего хозяина, так как гнев богов должен был ложиться на плечи начальника, личное тапу которого было нарушено рабом, который считался ниже божественного уведомления и божественной кары. Такое отпущение грехов позволило отправлять рабов на тяжелые и грязные работы, которые не могли выполнять хозяева. Например: воин, чье положение было настолько священным, не мог быть загрязнен приготовлением пищи, именно поэтому рабы ценились, выполняя данную работу.

Свободная женщина могла выбрать красивого молодого раба в качестве мужа, если у нее было сильное желание быть доминирующим партнером в создании семьи. Ребенок от такого союза рождался свободным человеком и, обладая мужеством и умом, мог подняться до должности руководителя или вождя, но таких случаев было действительно мало, и подобный лидер никогда не мог получить достаточного уважения со стороны мужчин

561 Murray J. Polynesian mythology and ancient traditional history of the New Zealand race, as furnished by their priests and chiefs. London, 1855. P. 45–233.

279