!Учебный год 2024 / Дожд

Книга вторая

что вправе, но легат утрачивает силу, если к моменту, когда обычно легаты вступают в силу129, он все еще будет пребывать во власти; и поэтому легат причитается в случае, если он дан без условия, а легатарий выйдет из-под власти наследника при жизни завещателя или если это произойдет до осуществления условия, коль скоро легат дан под условием. По мнению Сабина

иКассия, легат под условием действителен, а без условия недействителен; ведь хотя легатарий и может выйти из-под власти наследника при жизни завещателя, все же следует считать легат недействительным, так как нелепым было бы, чтобы то, что не имело бы никакой силы, умри завещатель сразу после составления завещания130, оказалось действительным именно потому, что он проживет дольше. Но учителя иной школы не признают действительными такие отказы даже под условием, так как тем, кто находится в нашей власти, мы не можем быть должны в силу легата под условием так же, как

ив случае легата без условия.

245.Напротив, известно, что действителен легат в твою пользу, если им обременен твой подвластный, которого назначили наследником. Однако если ты через него станешь наследником, легат утрачивает силу, так как ты не можешь быть должным легат сам себе. Если же сын будет эмансипирован, а раб отпущен на волю или передан другому и станет наследником сам или сделает таковым другого, легат причитается тебе.

246.Теперь перейдем к фидеикомиссам.

247.И сначала рассмотрим наследства по фидеикомиссу.

248.Итак, прежде всего следует знать, что необходимо кого-нибудь правильным образом назначить наследником и поручить ему выдать это наследство другому. Завещание, в котором никто правильно не назначен наследником, вообще недействительно.

249.Считается, что наиболее распространены и пригодны для фидеикомиссов такие слова: «прошу», «требую», «желаю», «поручаю», которые по отдельности имеют ту же силу, как если бы они все соединились в одно.

250.Итак, написав: «Пусть наследником будет Луций Тиций», мы можем добавить: «Прошу тебя, Луций Тиций, требую от тебя, как только сможешь вступить в мое наследство, отдать и выдать его Гаю Сею». Мы можем просить и о выдаче части [наследства]. Фидеикомиссы можно оставлять под условием или без условия, а также с отлагательным сроком.

251.Выдав наследство, тот, кто его выдал, тем не менее остается наследником; получивший же наследство иногда выступает как наследник, иногда – как легатарий.

252.В прошлом, однако, он выступал и не как наследник, и не как легатарий, но скорее как покупатель131. Ведь тогда было в обычае тому, кому выдавалось наследство, это наследство мнимо продавать за одну монету;

141

Commentarius secundus

hereditatis et emptorem interponi solent, eaedem interponebantur inter>55 heredem et eum, cui restituebatur hereditas, id est hoc modo: heres quidem stipulabatur ab eo, cui restituebatur hereditas, ut quidquid hereditario nomine condemnatus fuisset sive quid alias bona fide dedisset, eo nomine indemnis esset; et omnino si quis cum eo hereditario nomine ageret, ut recte defenderetur. Ille vero qui recipiebat hereditatem, invicem stipulabatur, ut si quid ex hereditate ad heredem pervenisset, id sibi restitueretur; ut etiam pateretur eum hereditarias actiones procuratorio aut cognitorio nomine exsequi.

253.Sed posterioribus temporibus trebellio maximo et annaeo seneca consulibus senatus consultum factum est, quo cautum est, ut si cui hereditas ex fideicommissi causa restituta sit, actiones quae iure civili heredi et in heredem conpeterent, ei et in eum darentur, cui ex fideicommisso restituta esset hereditas. Per quod senatus consultum desierunt illae cautiones in usu haberi. Praetor enim utiles actiones ei et in eum, qui recepit hereditatem, quasi heredi et in heredem dare coepit, ea<e>que in edicto proponuntur.

254.Sed rursus quia heredes scripti, cum aut totam hereditatem aut paene totam plerumque restituere rogabantur, adire hereditatem ob nullum aut minimum lucrum recusabant atque ob id extinguebantur fideicommissa, postea pegaso et pusione consulibus senatus censuit, ut ei qui rogatus est hereditatem restituere, proinde liceret quartam partem retinere, atque e lege falcidia in legatis retinenda conceditur; ex singulis quoque rebus, quae per fideicommissum relincuntur, eadem retentio permissa est. Per quod senatus consultum ipse <heres> onera hereditaria sustinet. Ille autem qui ex fideicommisso reliquam partem hereditatis recipit, legatarii partiarii loco est, id est eius legatarii cui pars bonorum legatur; quae species legati partitio vocatur, quia cum herede legatarius partitur hereditatem. Unde effectum est, ut quae solent stipulationes inter heredem et partiarium legatarium interponi, eaedem interponantur inter eum, qui ex fideicommissi causa recipit hereditatem, et heredem, id est ut e[s]t lucrum et damnum hereditarium pro rata parte inter eos commune sit.

255.Ergo si quidem non plus quam dodrantem hereditatis scriptus heres rogatus sit restituere, tum ex Trebelliano senatus consulto restituitur hereditas; et in utrumque actiones hereditariae pro rata parte dantur, in heredem quidem iure civili, in eum vero qui recipit hereditatem, ex senatus consulto Trebelliano. Quamquam heres etiam pro ea parte, quam restituit,

55  Дополнение Гешена на основе Gai, August, 66–67.

142

Книга вторая

а стипуляции, которые <принято заключать между продавцом и покупателем наследства, заключались> между наследником и тем, кому выдавалось наследство, то есть так: тот, кому выдавалось наследство, обещал наследнику, что если тот что-либо уплатит, будучи присужден в связи с наследством, или иным способом что-либо добросовестно даст, то в связи с этим не понесет убытка, и вообще, если кто-то предъявит ему иск в связи с наследством, ему будет предоставлена необходимая защита; а наследник обещал тому, кто получал наследство, что если ему поступит еще что-нибудь из наследства, выдаст это, а также позволит тому предъявлять иски в связи с наследством, действуя как поверенный или представитель в суде.

253.Но впоследствии, в консульство Требеллия Максима и Аннея Сенеки, было принято постановление сената132, предписавшее в случае выдачи наследства по фидеикомиссу предоставлять иски, которые по цивильному праву надлежит подавать наследнику или против наследника, тому и против того, кому выдано наследство. Вследствие этого постановления сената вышеупомянутые гарантийные обязательства вышли из употребления. Действительно, претор стал предоставлять иски по аналогии тому и против того, кто получил наследство, будто наследнику и против наследника, и об этом объявляется в эдикте.

254.Однако поскольку наследники по завещанию, которым поручали выдать все или в большинстве случаев почти все наследство, по-прежнему отказывались вступать в наследство из-за малой выгоды или ее отсутствия и оттого фидеикомиссы утрачивали силу, то в консульство Пегаса и Пузиона сенат решил133, что обремененному поручением выдать наследство разрешается сохранять за собой четвертую часть точно так же, как по Фальцидиеву закону в отношении легатов разрешается удержать четверть. Такое же удержание разрешается производить и из отдельных вещей, оставляемых по фидеикомиссу. В соответствии с этим постановлением сената долги наследства принимает на себя именно наследник. А тот, кто получает по фидеикомиссу оставшуюся часть наследства, выступает как долевой легатарий, то есть такой легатарий, которому отказывают долю имущества, и эта разновидность легата называется разделом, так как легатарий делит наследство с наследником. В результате получилось, что такие же стипуляции, какие обычно заключают наследник и легатарий в доле, заключаются и между получателем наследства по фидеикомиссу и наследником, то есть прибыль и убытки от наследства распределяются между ними пропорционально долям.

255.Следовательно, в случае, когда наследнику по завещанию поручено выдать не более трех четвертей наследства, наследство выдается в соответствии с Требеллиевым постановлением сената; иски, связанные с наследством, предоставляются против обоих соразмерно: против наследника – по цивильному праву, против получателя наследства – по Тре-

143

Commentarius secundus

heres permanet eique et in eum solidae actiones competunt; sed non ulterius oneratur, nec ulterius illi dantur actiones, quam apud eum commodum hereditatis remanet.

256.At si quis plus quam dodrantem vel etiam totam hereditatem restituere rogatus sit, locus est Pegasiano senatus consulto.

257.Sed is qui semel adierit hereditatem, si modo sua voluntate adierit, sive retinuerit quartam partem sive noluerit retinere, ipse universa onera hereditaria sustinet[ur]. Sed quarta quidem retenta quasi partis et pro parte stipulationes interponi debent tamquam inter partiarium legatarium et heredem; si vero totam hereditatem restituerit, ad exemplum emptae et venditae hereditatis stipulationes interponendae sunt.

258.Sed si recuset scriptus heres adire hereditatem ob id, quod dicat eam sibi suspectam esse quasi damnosam, cavetur Pegasiano senatus consulto, ut desiderante eo, cui restituere rogatus est, iussu praetoris adeat et restituat, proindeque ei et in eum qui receperit actiones dentur, ac iuris esset ex senatus consulto Trebelliano. Quo casu nullis stipulationibus opus est, quia simul et huic qui restituit securitas datur, et actiones hereditariae ei et in eum transferuntur, qui receperit hereditatem.

259.Nihil autem interest, utrum aliquis ex asse heres institutu[atur]<s> aut totam hereditatem aut pro parte restituere rogetur, an ex parte heres institutus aut totam eam partem aut partis partem restituere rogetur: nam et hoc casu de quarta parte eius partis ratio ex Pegasiano senatus consulto haberi solet.

260.Potest autem quisque etiam res singulas per fideicommissum relinquere, velut fundum hominem vestem argentum pecuniam, et vel ipsum heredem rogare, ut alicui restituat, vel legatarium, quamvis a legatario legari non possit.

261.Item potest non solum propria testatoris res per fideicommissum relinqui, sed etiam heredis aut legatarii aut cuiuslibet alterius. Itaque et legatarius non solum de ea re rogari potest, ut eam alicui restituat, quae ei legata sit, sed etiam de alia, sive ipsius legatarii sive aliena sit. Sed hoc solum observandum est, ne plus quisquam rogetur aliis restituere, quam ipse ex testamento ceperit: nam quod amplius est, inutiliter relinquitur.

262.Cum autem aliena res per fideicommissum relinquitur, necesse est ei, qui rogatus est, aut ips[u]<a>m redimere et praestare aut aestimationem eius solvere, sicut iuris est, si per damnationem aliena[m] res legata sit. Sunt

144

Книга вторая

беллиеву постановлению сената. Несмотря на то, что наследник остается наследником и в той части, которую выдал, и иски как ему, так и против него надлежит давать в целом, его не обременяют, и ему не предоставляют исков сверх того, сколько выгоды у него остается от наследства.

256.А когда кому-то поручено выдать более трех четвертей или даже все наследство, применяется Пегасово постановление сената.

257.Однако тот, кто уже вступил в наследство, если только вступил по своей воле, принимает на себя все наследственные долги независимо от того, удержал он за собой четвертую часть или решил не удерживать. Ведь именно при удержании четверти следует заключать стипуляции как бы о доле и пропорционально доле, как между долевым легатарием и наследником; если же он выдал наследство целиком, следует заключать стипуляции по образцу купли-продажи наследства.

258.Но если наследник по завещанию откажется вступать в наследство из-за того, что заявит о своих подозрениях по поводу его состоятельности, Пегасовым постановлением сената предписывается: ему – при желании получателя вступить в наследство по приказу претора и выдать его; а тому и против того, кто получит, – предоставлять иски так же, как если бы применялось Требеллиево постановление сената. В этом случае не нужны никакие стипуляции, потому что одновременно и наследнику обеспечивается безопасность, и иски, связанные с наследством, передаются тому и против того, кто получит наследство.

259.Не имеет значения, тому ли, кто назначен наследником всего имущества, поручается выдать наследство целиком либо его часть или тому, кто назначен наследником в доле, выдать всю эту долю или ее часть; ибо и в этом случае обычно применяется расчет четверти этой части по Пегасову постановлению сената.

260.Кроме того, каждый вправе оставлять по фидеикомиссу отдельные вещи, например земельный участок, раба, платье, серебро, деньги, и либо самому наследнику поручать выдать это, либо легатарию, хотя обременять легатария легатом нельзя.

261.Далее, по фидеикомиссу можно оставлять не только собственную вещь завещателя, но и вещь наследника, легатария или еще чью-нибудь. Следовательно, легатарию можно поручать выдать не только ту вещь, которая оставлена ему по легату, но и другую, независимо от того, принадлежит ли она самому легатарию или она чужая. Следует лишь соблюдать то, чтобы никому не поручалось выдать другим больше, чем он сам получит по завещанию; ведь в отношении того, что выходит за эти рамки, фидеикомисс недействителен.

262.Когда же по фидеикомиссу оставляют чужую вещь, обремененному наследнику надлежит или выкупить и предоставить саму вещь, или

145

Commentarius secundus

tamen, qui putant, si rem per fideicommissum relictam dominus non vendat, extingui fideicommissum; sed aliam esse causam per damnationem legati.

263.Libertas quoque servo per fideicommissum dari potest, ut vel heres rogetur manumittere vel legatarius.

264.Nec interest, utrum de suo proprio servo testator roget an de eo, qui ipsius heredis aut legatarii vel etiam extranei sit.

265.Itaque et alienus servus redimi et manumitti debet. Quod si dominus eum non vendat, sane extinguitur fideicommissa libertas, quia hoc <casu>56 pretii computatio nulla intervenit.

266.Qui autem ex fideicommisso manumittitur, non testatoris fit libertus, etiamsi testatoris servus <fuerit>, sed eius, qui manumittit.

267.At qui derecto testamento liber esse iubetur, velut hoc modo: STICHUS SERVUS <MEUS>LIBER ESTO, vel hoc: STICHUM SERVUM MEUM LIBERUM ESSE IUBEO, is ipsius testatoris fit libertus. Nec alius ullus derecto ex testamento libertatem habere potest, quam qui utroque tempore testatoris ex iure Quiritium fuerit, et quo faceret testamentum et quo moreretur.

<…>57

268.Multum autem differunt ea, quae per fideicommissum relincuntur, ab his quae derecto iure legantur.

269.Nam ecce [per] fideicommissum <post mortem heredis> relinqui potest, cum alioquin legatum <ita relictum>58 inutile sit.

270.Item intestatus moriturus potest ab eo, ad quem bona eius pertinent, fideicommissum alicui relinquere; cum alioquin ab eo legari non possit.

270a. Item legatum codicillis relictum non aliter valet, quam si a testatore confirmati fuerint, id est nisi in testamento caverit is testator, ut quidquid in codicillis scripserit, id ratum sit; fideicommissum vero etiam non confirmatis codicillis relinqui potest.

271. Item a legatario legari non potest, sed fideicommissum relinqui potest. Quin etiam ab eo quoque cui per fideicommissum relinquimus, rursus alii per fideicommissum relinquere possumus.

56  Добавление Штудемунда.

57  Отсутствуют две строки; здесь, видимо, была рубрика. Манте предлагает: QUIBUS MODIS FIDEICOMMISSA DIFFERENT A LEGATIS («КАКИМ ОБРАЗОМ ФИДЕИКОМИССЫ ОТЛИЧАЮТСЯ ОТ ЛЕГАТОВ»).

58  Реконструкция Манте подходит по смыслу, хотя многие издатели отказываются от попыток восстановить текст. В любом случае, во фразе per fideicommissum <post mortem heredis> relinqui potest нет указания на объект фидеикомисса, и она лучше читается без [per].

146

Книга вторая

выплатить ее оценку в соответствии с тем правом, когда чужая вещь оставлена посредством легата по приговору. Однако есть и те, кто полагает, что если вещь, оставленную по фидеикомиссу, собственник не продаст, фидеикомисс утрачивает силу; а в случае легата по приговору дело обстоит иначе.

263.По фидеикомиссу можно и освободить раба, поручая отпустить его на волю наследнику или легатарию.

264.И не имеет значения, касается распоряжение завещателя его собственного раба или [раба,] принадлежащего самому наследнику, легатарию или даже постороннему.

265.Таким образом, и чужого раба следует выкупить и отпустить на волю. А если господин его не продаст, разумеется, освобождение по фидеикомиссу утрачивает силу, так как в данном случае зачет цены неприменим.

266.Отпускаемый на волю по фидеикомиссу, даже если он был рабом завещателя, становится отпущенником не завещателя, а того, кто отпускает его на волю.

267.А тот, кого освобождают по завещанию в соответствии с цивильным правом, например, таким способом: «Пусть мой раб Стих будет свободен» или таким: «Приказываю, чтобы мой раб Стих был свободен», становится отпущенником самого завещателя. Причем получить освобождение по завещанию в соответствии с цивильным правом может только тот, кто принадлежал завещателю по квиритскому праву и в момент составления

завещания, и в момент смерти. <…>

268.Имеется немало различий между тем, что оставляют по фидеикомиссу, и тем, что оставляют по легату в соответствии с предписаниями права134.

269.Так, фидеикомисс можно оставлять после смерти наследника, тогда как легат, оставленный таким образом, недействителен.

270.Далее, тот, кто не собирается оставлять завещание, может обременить фидеикомиссом в чью-либо пользу того, кому достанется его имущество [по закону]; тогда как легатом его обременить нельзя135.

270a. Да и легат, оставленный в кодициллах, действителен только в случае их подтверждения завещателем, то есть если тот в завещании сделает оговорку об утверждении всего, что написано в кодициллах136. А фидеикомисс можно оставить в кодициллах и без его подтверждения.

271. Далее, обременять легатария легатом нельзя, а фидеикомиссом можно. И даже того, кому мы оставляем по фидеикомиссу, мы можем обременить фидеикомиссом в пользу кого-нибудь еще.

147

Commentarius secundus

272.Item servo alieno derecto libertas dari non potest, sed per fideicommissum potest.

273.Item codicillis nemo heres institui potest neque exheredari, quamvis testamento confirmati sint; at is qui testamento heres institutus est, potest codicillis rogari, ut eam hereditatem alii totam vel ex parte restituat, quamvis testamento codicilli confirmati non sint.

274.Item mulier, quae ab eo qui centum milia aeris census est, per legem Voconiam heres institui non potest, tamen fideicommisso relictam sibi hereditatem capere potest.

275.Latini quoque qui hereditates legataque derecto iure lege Iunia capere prohibentur, ex fideicommisso capere possunt.

276.Item cum senatus consulto prohibitum sit proprium servum minorem annis XXX liberum et heredem instituere, plerisque placet posse nos iubere liberum esse, cum annorum XXX erit, et rogare, ut tunc illi restituatur hereditas.

277.Item quamvis non possimus post mortem eius, qui nobis heres extiterit, alium in locum eius heredem instituere, tamen possumus eum rogare, ut cum morietur, alii eam hereditatem totam vel ex parte restituat; et quia post mortem quoque heredis fideicommissum dari potest, idem efficere possumus et si ita scripserimus: CUM TITIUS HERES MEUS MORTUUS ERIT, VOLO HEREDITATEM MEAM AD P. MEVIUM PERTINERE. Utroque autem modo, tam hoc quam illo, Titius heredem suum obligatum relinquit de fideicommisso restituendo.

278.Praeterea legata per formulam petimus; fideicommissa vero Romae quidem apud consulem vel apud eum praetorem, qui praecipue de fideicommissis ius dicit, persequimur, in provinciis vero apud praesidem provinciae.

279.Item de fideicommissis semper in Urbe ius dicitur, de legatis vero, cum res aguntur.

280.Item fideicommissorum usurae et fructus debentur, si modo moram solutionis fecerit, qui fideicommissum debebit; legatorum vero usurae non debentur, idque rescripto divi Hadriani significatur. Scio tamen Iuliano placuisse in eo legato, quod sinendi modo relinquitur, idem iuris esse quod in fideicommissis; quam sententiam et his temporibus magis optinere video.

281.Item legata Graece scripta non valent; fideicommissa vero valent.

148

Книга вторая

272.И чужого раба освободить по цивильному праву нельзя, а по фидеикомиссу можно.

273.Далее, никого нельзя ни назначить наследником, ни лишить наследства в кодициллах, будь даже они подтверждены в завещании. А тому, кто назначен наследником в завещании, в кодициллах можно поручить выдать кому-то другому это наследство целиком или частично, хотя бы кодициллы и не были подтверждены в завещании.

274.Да и женщина, которую в силу Вокониева закона137 тот, у кого по цензу сто тысяч ассов, не вправе назначить наследницей, может приобрести себе наследство, оставленное по фидеикомиссу.

275.А также латины138, которым Юниев закон запрещает приобретать наследства и легаты по цивильному праву, могут приобретать на основании фидеикомисса.

276.Кроме того, хотя постановлением сената запрещено освобождать и назначать наследником собственного раба, которому меньше 30 лет, большинство правоведов согласны в том, что мы можем распорядиться о его освобождении, когда ему будет 30 лет, и поручить тогда выдать ему наследство.

277.Далее, хотя мы не вправе после смерти того, кто станет нашим наследником, вместо него назначить наследником другого, однако можем поручить ему, когда будет умирать, выдать это наследство целиком или частично кому-то другому. И так как фидеикомисс можно оставлять и после смерти наследника, тот же результат мы можем получить и в случае, если напишем так: «Когда мой наследник Тиций умрет, я желаю, чтобы мое наследство перешло к Публию Мевию». Обоими способами, и тем и другим, [завещатель] возлагает на своего наследника Тиция обязательство выдать наследство.

278.Кроме того, легаты мы истребуем по формуле, фидеикомиссы же – в Риме у консула или претора, который вершит правосудие именно по поводу фидеикомиссов139, а в провинциях – у наместника провинции.

279.Судебные дела о фидеикомиссах рассматриваются в Риме в любое время, о легатах же – в дни судебных заседаний.

280.К тому же при истребовании фидеикомиссов причитаются проценты и доходы, если тот, кто обременен фидеикомиссом, допустил просрочку исполнения; а при истребовании легатов проценты не причитаются, и это установлено рескриптом божественного Адриана. Однако мне известна и точка зрения Юлиана, согласно которой в отношении легата, оставленного посредством дозволения, применяется та же норма права, что и в отношении фидеикомиссов140. Это мнение, как я вижу, преобладает и теперь.

281.Далее, легаты, написанные по-гречески, недействительны, а фидеикомиссы – действительны.

149