!Учебный год 2024 / Дожд

Книга третья

154a. Имеется и другой род товарищества, свойственный только римским гражданам. Ведь прежде по смерти домовладыки между его наследниками возникало некое одновременно законное и естественное товарищество, которое именовалось ercto non cito, то есть «не разделив собственность»; ведь erctum – это «собственность», как erus означает «собственник»94, а ciere – это «делить», как и теперь мы говорим: «рубить», «разрезать» и «разделять».

154b. Другие же, кто желал иметь такое же товарищество, могли добиться этого у претора, подав особый иск посредством законных слов. Этому товариществу братьев или прочих, кто составили товарищество по примеру братьев из одной семьи, было свойственно то, что даже один из товарищей, отпуская на волю общего раба, делал его свободным и всем доставлял вольноотпущенника; также один [из товарищей], манципируя общую вещь <…>95.

155.Договор поручения возникает, когда мы даем поручение либо в наших интересах, либо в чужих: так, если я дам тебе поручение вести дела мои или другого лица, заключается обязательство из поручения96, и мы взаимно отвечаем друг перед другом за то, что либо я тебе, либо ты мне должен предоставить по доброй совести97.

156.А если я дам тебе поручение в твоих интересах, поручение излишне, ведь то, что ты собирался сделать для себя, ты должен делать по своему суждению, а не по моему поручению; поэтому если я стану побуждать тебя отдать в рост свободные деньги, которые лежат у тебя дома, то, даже если ты дашь их взаймы тому, от кого не сможешь их вернуть, все же у тебя не будет против меня иска из поручения. Так, если я побудил тебя купить ка- кую-либо вещь, то, хотя бы тебе оказалось невыгодно ее покупать, все же я не буду отвечать перед тобой по иску из поручения. И это настолько так, что возникает вопрос: отвечает ли по иску из поручения тот, кто поручил тебе дать деньги взаймы Тицию? Сервий отвечал отрицательно: он решил, что в этом случае обязательство может возникнуть не в большей степени, чем когда кому-либо дается общее поручение дать взаймы свои деньги98. Но мы следуем мнению Сабина, который высказал противоположное суждение, так как ты бы дал взаймы Тицию только потому, что тебе было дано поручение.

157.Ясно, что если кто-либо дает поручение о таком деле, которое противно добрым нравам, он не заключает обязательства: например, если я дам тебе поручение, чтобы ты обокрал Тиция или оскорбил99.

158.Также если кто-либо поручит мне что-либо сделать после моей смерти, поручение недействительно, так как решено в общем, что обязательство не может брать начало в лице наследника100.

159.А если правильно заключенное поручение будет отозвано до начала исполнения, оно прекращается.

201

Commentarius tertius

160.Item si adhuc integro mandato mors alterutrius alicuius interveniat, id est vel eius, qui mandaverit, vel eius, qui mandatum susceperit, solvitur mandatum; sed utilitatis causa receptum est, ut si mortuo eo, qui mihi mandaverit, ignorans eum decessisse exsecutus fuero mandatum, posse me agere mandati actione; alioquin iusta et probabilis ignorantia damnum mihi [non] adferet. Et huic simile est, quod plerisque placuit, si debitor meus manumisso dispensatori meo per ignorantiam solverit, liberari eum, cum alioquin stricta iuris ratione non posset liberari eo, quod alii solvisset quam cui solvere deberet.

161.Cum autem is, cui recte mandaverim, egressus fuerit mandatum, ego quid<em> eatenus cum eo habebo mandati actionem, quatenus mea interest inplesse eum mandatum, si modo implere potuerit; at ille mecum agere non potest. Itaque si mandaverim tibi, ut verbi gratia fundum mihi sestertiis C emeres, tu sestertiis CL emeris, non habebis mecum mandati actionem, etiamsi tanti velis mihi dar[i]<e> fundum, quanti emendum tibi mandassem; idque maxime Sabino et Cassio placuit. Quod si minoris emeris, habebis mecum scilicet actionem, quia qui mandat, ut C milibus emeretur, is utique mandar[i]<e> intellegitur, uti minoris, si posset, emeret<ur>.

162.In summa sciendum est, <quotiens> aliquid gratis <faciendum> dederim, quo nomine si mercedem statuissem, locatio et conductio contraheretur, mandati esse actionem, veluti si fulloni polienda curandave vestimenta <dederim> aut sarcinatori sarcienda.

163.Expositis generibus obligationum, quae ex contractu nascuntur, admonendi sumus adquiri nobis non solum per nosmet ipsos, sed etiam per eas personas, quae in nostra potestate manu mancipiove sunt.

164.Per liberos quoque homines et alienos servos, quos bona fide possidemus, adquiritur nobis; sed tantum ex duabus causis, id est si quid ex operis suis vel ex re nostra adquirant.

165.Per eum quoque servum, in quo usumfructum habemus, similiter ex duabus istis causis nobis adquiritur.

166.Sed qui nudum ius Quiritium in servo habet, licet dominus sit, minus tamen iuris in ea re habere intellegitur quam usufructuarius et bonae fidei possessor. Nam placet ex nulla causa [alia] ei adquiri posse; adeo ut, etsi nominatim ei dari stipulatus fuerit servus mancipiove nomine eius acceperit, quidam existimant nihil ei adquiri.

202

Книга третья

160.Также если до начала исполнения поручения последует смерть ка- кой-либо из сторон, то есть или того, кто дал поручение, или того, кто его принял, поручение прекращается; но для пользы дела принято101, что если после смерти того, кто дал мне поручение, я, не зная, что он умер, исполню поручение, я могу подать иск из поручения; а иначе я понес бы ущерб из-за правомерной и извинительной неосведомленности. С этим сходно то, что решено большинством в том случае, если мой должник по неведению исполнит в пользу моего раба-казначея, отпущенного на волю, – он освобождается от обязательства, поскольку в противном случае по строгому смыслу права он не мог бы освободиться вследствие того, что исполнил не тому лицу, в пользу которого должен был произвести исполнение (не тому, кому должен был исполнить).

161.Когда же тот, кому я правильно дам поручение, выйдет за пределы поручения102, то у меня будет против него иск из поручения постольку, поскольку я был заинтересован в том, чтобы он исполнил поручение, если только он мог бы его исполнить, а он не может подавать иск против меня103. Таким образом, если я поручу тебе, чтобы ты, например, купил мне имение за 100 [тысяч] сестерциев, ты же купишь за 150, у тебя не будет против меня иска из поручения104, даже если ты захочешь отдать мне имение за столько, за сколько я поручил тебе его купить; и так решили в основном Сабин и Кассий. Если же ты купишь дешевле, у тебя, конечно, будет иск против меня, так как считается, что тот, кто поручает, чтобы было куплено за 100, во всяком случае дал поручение купить, если можно, дешевле.

162.В целом следует знать, что, всякий раз как я дам что-либо безвозмездно в обработку так, что если бы я назначил плату, был бы заключен договор найма, дается иск из поручения, например, если я сдам одежду в прачечную для чистки и утюжки или портному для починки.

163.Изложив роды обязательств, которые возникают из контракта, мы должны отметить, что мы приобретаем не только сами, но и через тех лиц, которые находятся в нашей власти, мужней власти или кабале.

164.Через свободных лиц и чужих рабов, которыми мы владеем по доброй совести, приобретения также совершаются в нашу пользу, но только в двух случаях, а именно если они приобретают что-либо своим трудом или за наш счет.

165.Через того раба, на которого у нас есть узуфрукт, приобретения также поступают в нашу пользу сходным образом в этих двух случаях.

166.Но все же считается, что тот, у кого на раба голое квиритское право, хотя и является собственником, имеет меньшее право на эту вещь, чем узуфруктуарий и добросовестный владелец. Ведь решено, что ни в каком случае приобретения не поступают в его пользу; вплоть до того, что, даже если раб прямо укажет в стипуляции, что следует дать ему, или, совершая

203

Commentarius tertius

167. Communem servum pro dominica parte dominis adquirere certum est, excepto eo, quod uni nominatim stipulando aut mancipio accipiendo illi soli adquirit, velut cum ita stipuletur: TITIO DOMINO MEO DARI SPONDES? Aut cum ita mancipio accipiat: HANC REM EX IURE QUIRITIUM LUCII TITII DOMINI MEI ESSE AIO, EAQUE EI EMPTA ESTO HOC AERE AENEAQUE LIBRA.

167a. Illud quaeritur, an quod domini nomen adiectum efficit, idem faciat unius ex dominis iussum intercedens. Nostri praeceptores proinde ei qui iusserit, soli adquiri existimant, atque si nominatim ei soli stipulatus esset servus mancipiove accepisset; diversae scholae auctores proinde utrisque adquiri putant, ac si nullius iussum intervenisset.

168.Tollitur autem obligatio praecipue solutione eius, quod debeatur. Unde quaeritur, si quis consentiente creditore aliud pro alio solverit, utrum ipso iure liberetur, quod nostris praeceptoribus placet, an ipso iure maneat obligatus, sed adversus petentem per exceptionem doli mali defendi debeat, quod diversae scholae auctoribus visum est.

169.Item per acceptilationem tollitur obligatio. Acceptilatio autem est veluti imaginaria solutio. Quod enim ex verborum obligatione tibi debeam, id si velis mihi remittere, poterit sic fieri, ut patiaris haec verba me dicere: QUOD EGO TIBI PROMISI, HABESNE ACCEPTUM? Et tu respondeas: HABEO.

170.Quo genere, ut diximus, tolluntur illae obligationes, quae in verbis consistunt, non etiam ceterae; consentaneum enim visum est verbis factam obligationem posse aliis verbis dissolvi. Sed id quod ex alia causa debeatur, potest in stipulationem deduci et per acceptilationem dissolvi.

171.Quamvis autem fiat acceptilatio imaginaria solutione, tamen mulier sine tutore auctore acceptum facere non potest, cum alioquin solvi ei sine tutore auctore possit.

172.Item, quod debetur, pro parte recte solvitur; an autem in partem acceptum fieri possit, quaesitum est.

173.Est et alia species imaginariae solutionis, per aes et[iam] libram; quod et ipsum genus certis in causis receptum est, veluti si quid eo nomine debeatur71, quod per aes et libram gestum sit, sive quid ex iudicati causa debeatur.

71  В рукописи – debit.

204

Книга третья

манципацию, отнесет приобретение на его имя, некоторые считают, что приобретения в его пользу не происходит.

167. То, что общий раб совершает приобретение в пользу господина соразмерно господской доле, – это точно, за исключением того, что, заключая стипуляцию или манципацию на имя одного из них, он совершает приобретение только ему одному, например, когда он указывает в стипуляции так: «Обещаешь дать моему господину Тицию?» или когда он так делает заявление при манципации: «Заявляю, что эта вещь по праву квиритов принадлежит моему господину Луцию Тицию, и пусть она будет приобретена в его пользу этой медью и медными весами».

167a. Встает вопрос: дает ли тот же эффект, что и добавление имени господина, приказ одного из господ? Наши наставники считают, что приобретение поступает одному тому, кто дал приказ, так же, как если бы раб прямо назвал его имя в стипуляции или при совершении манципации; учителя другой школы – что приобретение поступает обоим так же, как если бы не было никакого приказа.

168.Прекращается же обязательство прежде всего исполнением того, что составляло долг. Поэтому возникает вопрос: если с согласия кредитора кто-либо исполнит одно вместо другого, освобождается ли он по цивильному праву, как решили наши наставники, или же он остается обязанным по цивильному праву, но должен защищаться против истца эксцепцией о злом умысле, как посчитали учителя другой школы?

169.Обязательство прекращается также акцептиляцией. Акцептиляция же – это символическое исполнение. Ведь если ты хочешь отпустить мне то, что я должен тебе из вербального обязательства, это можно оформить так, что ты позволишь мне сказать такие слова: «Получил ли ты то, что я тебе пообещал по стипуляции?», и ты ответишь: «Получил».

170.Этим способом, как мы сказали, прекращаются те обязательства, которые установлены вербально, но не иные; ведь посчитали логичным, что обязательства, заключенные словами, можно прекратить другими словами. Однако то, что является должным на другом основании, можно ввести в стипуляцию и прекратить акцептиляцией.

171.Однако хотя акцептиляция является символическим исполнением, все же женщина без одобрения опекуна не может погашать долг акцептиляцией, тогда как, напротив, произвести [реальное] исполнение ей можно и без одобрения опекуна.

172.Также долг можно правильно исполнить в одной части; а вот можно ли совершить акцептиляцию части долга – под вопросом.

173.Есть и другой вид символического исполнения – посредством меди и весов; и он в определенных случаях признается единственным подходящим

205

Commentarius tertius

174.Adhibentur non minus quam quinque testes et libripens; deinde is qui liberatur, ita oportet loquatur: QUOD EGO TIBI TOT MILIBUS CONDEMNAT<US SUM>, ME EO NOMINE A TE SOLVO LIBEROQUE HOC AERE AENEAQUE LIBRA. HANC TIBI LIBRAM PRIMAM POSTREMAMQUE EXPENDO SECUNDUM LEGEM PUBLICAM. Deinde asse percutit libram eumque dat ei a quo liberatur, veluti solvendi causa.

175.Similiter legatarius heredem eodem modo liberat de legato, quod per damnationem relictum est, ut tamen scilicet, sicut iudicatus condemnat[i]<um> se esse significat, ita heres testamento se dare damnatum esse dicat. De eo tamen tantum potest heres eo modo liberari, quod pondere numero constet, et ita si certum sit. Quidametdeeo, quodmensuraconstat, idem72 existimant.

176.Praeterea novatione tollitur obligatio, veluti si quod tu mihi debeas, a Titio dari stipulatus sim: nam interventu novae personae nova nascitur obligatio et prima tollitur translata in posteriorem, adeo ut interdum, licet posterior stipulatio inutilis sit, tamen prima novationis iure tollatur, veluti si quod mihi debes, a Titio post mortem eius vel a muliere pupillove sine tutore auctore stipulatus fuero; quo[d] casu rem amitto: nam et prior debitor liberatur, et posterior obligatio nulla est. Non id<em> iuris est, si a servo stipulatus fuero: nam tunc <prior>73 proinde adhuc obligatus tenetur, ac si postea a nullo stipulatus fuissem.

177.Sed si eadem persona sit, a qua postea stipuler, ita demum novatio fit, si quid in posteriori stipulatione novi sit, forte si condicio vel dies aut sponsor adiciatur aut detrahatur.

178.Sed quod de sponsore diximus, non constat: nam diversae scholae auctoribus placuit nihil ad novationem proficere sponsoris adiectionem aut detractionem.

179.Quod autem diximus, si condicio adiciatur, novationem fieri, sic intellegi oportet, ut ita dicamus factam novationem, si condicio extiterit; alioquin si defecerit, durat prior obligatio. Sed videamus, num is qui eo nomine agat, doli mali aut pacti conventi exceptione possit summoveri, quia videtur inter eos id actum, ut ita ea res peteretur, si posterioris stipulationis exstiterit condicio. Servius tamen Sulpicius existimavit statim

72  В рукописи – ind.

73  Добавление слова prior, к которому прибегают все издатели, в действительности излишне: подлежащим во фразе выступает obligatus.

206

Книга третья

способом, например, если долг следует в связи с тем, чтó было заключено посредством меди и весов, или если долг следует на основании судебного решения.

174.Требуются не менее пяти свидетелей и весовщик; затем тот, кто освобождается от обязательства, должен сказать так: «Поскольку я присужден в твою пользу на столько-то тысяч, я по этому делу отвязываюсь и освобождаюсь от тебя этой медью и медными весами. Я отвешиваю тебе на этих весах, первых и последних105, согласно публичному закону». Затем он ударяет бруском по весам и дает его тому, от кого освобождается, как бы в уплату.

175.Сходным образом легатарий освобождает наследника от легата, оставленного посредством наказа, но, конечно, так же, как должник по судебному решению называет себя «присужденным», наследник заявляет, что «ему наказано дать по завещанию». Однако наследник может освободиться этим способом только от того обязательства, которое определяется весом или количеством, и только если оно определено106. Некоторые полагают то же самое и в отношении того, что определяется мерой.

176.Кроме того, обязательство прекращается новацией, например, если то, что мне должен ты, я стипулирую от Тиция; ведь с включением нового лица возникает новое обязательство, а первое погашается, будучи переведенным в последующее, настолько, что порой, даже если последующая стипуляция недействительна, все же первая погашается по праву новации, например, если я стипулирую то, что ты мне должен, от Тиция после его смерти или от женщины или малолетнего без одобрения опекуна; в этом случае я теряю дело107, ведь и первый должник освобождается, и последующего обязательства нет. Право будет иным, если я стипулирую от раба: ведь тогда должник, оставаясь обязанным, отвечает так же, как если бы я ни с кем не заключал последующей стипуляции.

177.Но если лицо, с которым я заключаю последующую стипуляцию, остается тем же самым, новация происходит лишь в том случае, если в последующей стипуляции добавляется что-либо новое – скажем, если добавляется или отнимается условие, срок или спонсор.

178.Однако то, что мы сказали о спонсоре, не общепринято; ведь учителя другой школы решили, что добавление или исключение спонсора никак не сказывается на новации.

179.Сказанное же о том, что добавление условия ведет к новации, следует понимать так, что мы считаем новацию совершенной только в том случае, если условие наступит, в противном случае – если условие не исполнится, остается прежнее обязательство. Но посмотрим, нельзя ли того, кто подает иск по этому делу, опровергнуть эксцепцией об умысле или о соглашении, раз считается, что они договорились о том, чтобы требование

207

Commentarius tertius

et pendente condicione novationem fieri, et si defecerit condicio, ex neutra causa agi posse et eo modo rem perire; qui consequenter et illud respondit, si quis id quod sibi L. Titius deberet, a servo fuerit stipulatus, novationem fieri et rem perire, quia cum servo agi non posset. Sed in utroque casu alio iure utimur.Nec magis his casibus novatio fit, quam si id quod tu mihi debeas, a peregrino, cum quo sponsus conmunio non est, SPONDES verbo stipulatus sim.

180.Tollitur adhuc obligatio litis contestatione, si modo legitimo iudicio fuerit actum: nam tunc obligatio quidem principalis dissolvit<ur>, incipi[a]t autem teneri reus litis contestatione. Sed si condemnatus sit, sublata litis contestatione incipit ex causa iudicati teneri. Et hoc est, quod apud veteres scriptum est ante litem contestatam dare debitorem oportere, post litem contestatam condemnari oportere, post condemnationem iudicatum facere oportere.

181.Unde fit, ut si legitimo iudicio debitum petiero, postea de eo ipso iure agere non possim, quia inutiliter in<ten>do DARI MIHI OPORTERE, quia litis contestatione dari oportere desiit, aliter atque si imperio continenti iudicio egerim; tunc enim nihilo minus obligatio durat, et ideo ipso iure postea agere possum[us], sed debeo per74 exceptionem rei iudicatae vel in iudicium deductae summoveri. Quae autem legitima sint iudicia et quae imperio contineant<ia sint>, sequenti commentario referemus.

182.Transeamus nunc ad obligationes, quae ex delicto nascuntur, veluti si quis furtum fecerit, bona rapuerit, damnum dederit, iniuriam commiserit. Quarum omnium rerum uno genere consistit obligatio, cum ex contractu obligationes in IIII genera diducantur, sicut supra exposuimus.

183.Furtorum autem genera servius sulpicius et masurius sabinus iiii esse dixerunt, manifestum et nec manifestum, conceptum et obl[ig]atum; labeo duo, manifestum et nec manifestum: nam conceptum et oblatum species potius actionis esse furto cohaerentes quam genera furtorum; quod sane verius videtur, sicut inferius apparebit.

184.Manifestum furtum quidam id esse dixerunt, quod dum fit, deprehenditur. Alii vero ulterius, quod eo loco deprehenditur, ubi fit, velut si in oliveto olivarum, in vineto uvarum furtum factum est, quamdiu in eo oliveto aut vineto fur sit; aut si in domo furtum factum sit, quamdiu

74  В рукописи – prae.

208

Книга третья

предъявлялось лишь в том случае, если исполнится условие последующей стипуляции? Ведь Сервий Сульпиций решил, что новация происходит сразу же, пока условие еще не наступило, и если условие не исполнится, нельзя подать иск ни на одном основании и таким образом дело гибнет. В соответствии с этим он дает и такой ответ: если кто-либо стипулирует то, что ему должен Луций Тиций от раба, происходит новация и дело гибнет, так как против раба нельзя подавать иск. Но мы в обоих случаях следуем другому праву. В этих случаях новация происходит не более чем, как если то, что мне должен ты, я стипулирую от перегрина, с которым нельзя заключать стипуляцию, употребив слово «гарантируешь».

180.Обязательство также прекращается установлением процесса108, если только это будет сделано в законном судебном разбирательстве; ведь тогда основное обязательство расторгается и ответчик начинает отвечать на основании акта установления тяжбы. Но если он присужден, то с отменой акта установления тяжбы он начинает отвечать на основании судебного решения. Это и есть то, что написано у старых юристов: до установления тяжбы должник должен дать, после установления тяжбы его следует присудить, после присуждения он должен исполнить судебное решение109.

181.Поэтому получается, что если я истребую долг в законном судебном разбирательстве, то после этого я не смогу подавать иск о том же в силу самого цивильного права, так как мое указание в интенции, что мне должны дать, недействительно, раз обязательство дать прекратилось с установлением процесса; но иначе было бы, если бы я подал иск в судебном разбирательстве, основанном на власти магистрата, ведь тогда обязательство тем не менее продолжает существовать, и поэтому по цивильному праву я смогу впоследствии подать иск, но мое требование должно быть опровергнуто эксцепцией о деле, по которому было принято судебное решение или которое стало предметом тяжбы110.

182.Теперь перейдем к обязательствам, которые возникают из деликта, например, если бы кто-либо совершил кражу, захватил [силой] имущество, нанес ущерб или причинил обиду; обязательства из всех этих оснований относятся к одному роду, тогда как обязательства из контракта разделяются на четыре рода, как мы показали выше.

183.Сервий Сульпиций и Масурий Сабин насчитывали четыре рода кражи: явная, неявная [кража], обнаружение краденого и передача краденого; Лабеон же насчитывал их два, [кражу] явную и неявную, ведь обнаружение краденой вещи и передача краденого111 скорее являются связанными с кражей видами иска, нежели родами кражи. Что, конечно, представляется более верным, как станет ясно ниже.

184.Одни называют явной кражу тогда, когда вора застают за ее совершением. Другие же, более того, говорят, что кража явная, когда вора задержи-

209

Commentarius tertius

in ea domo fur sit. Alii adhuc ulterius eo usque <...>75 manifestum furtum esse dixerunt, donec perferret eo, quo perferre fur destinasset. Alii adhuc ulterius, quandoque eam rem fur tenens visus fuerit; quae sententia non optinuit. Sed et illorum sententia, qui existimaverunt, donec perferret eo, quo fur destinasset, deprehensum furtum manifestum esse, ideo non videtur probari, quia magnam recipit dubitationem, utrum unius diei an etiam plurium dierum spatio id terminandum sit; quod eo pertinet, quia saepe in aliis civitatibus subreptas res in alias civitates vel in alias provincias destinant fures perferre. Ex duabus itaque superioribus opinionibus alterutra adprobatur; magis tamen plerique posteriorem probant.

185.N<ec> manifestum furtum qu[o]<i>d sit, ex iis quae diximus, intellegitur. Nam q<uod> manifestum non est, id nec manifestum est.

186.Conceptum furtum dicitur, cum apud aliquem testibus praesentibus furtiva76 res quaesita et inventa est: nam in eum propria actio constituta est, quamvis fur non sit, quae appellatur concepti.

187.Oblatum furtum dicitur, cum res furtiva tibi ab aliquo oblata sit eaque apud te concepta sit, utique si ea mente data tibi fuerit, ut apud te potius quam apud eum qui dederit, conciperetur. Nam tibi, apud quem concepta est, propria adversus eum qui optulit, quamvis fur non sit, constituta est actio, quae appellatur oblati .

188.Est etiam prohibiti furti actio adversus eum, qui furtum quaerere volentem prohibuerit.

189.Poena manifesti furti ex lege XII tabularum capitalis erat.Nam liber verberatus addicebatur ei, cui furtum fecerat; utrum autem servus efficeretur ex addictione an adiudicati loco constitueretur, veteres quaerebant.In servum aeque verberatum animadvertebatur. Sed postea inprobata est asperitas poenae et tam ex servi persona quam ex liberi quadrupli actio praetoris edicto constituta est.

190.Nec manifesti furti poena per legem XII tabularum dupli inrogatur, eamque etiam praetor conservat.

191.Concepti et oblati poena ex lege XII tabularum tripli est, eaque similiter a praetore servatur.

75  В рукописи отсутствуют четыре буквы.

76  В рукописи – furtibusa.

210