Раздел II. Банковские операции (сделки)

Закон (ст. 369 ГК РФ) возлагает на принципала обязанность¹ уплатить гаранту вознаграждение за выдачу банковской гаран­тии. Неисполнение принципалом данной обязанности не влияет на действительность банковской гарантии.

216. Бенефициаром является лицо, в пользу которого выда­на банковская гарантия. Таковым (в силу той же ст. 368 ГК РФ) является кредитор по обязательству, в обеспечение которого выдается банковская гарантия.

217. Гарантом является лицо, принявшее на себя обяза­тельства по банковской гарантии. В качестве гаранта могут вы­ступать только три разновидности организаций:

банк;

• иная кредитная организация⁷;

• страховая организация.

Таким образом, в отличие от поручительства закон прямо ограничивает круг субъектов, которые могут выступать в каче­стве гарантов по банковской гарантии.

Право банка выступать в качестве гаранта по банковской гарантии прямо следует также и из ст. 5 Закона о банковской деятельности. При этом банковская гарантия отнесена собст­венно к банковским операциям, т.е. выдача банковской гарантии возможна только при наличии банковской лицензии.

218. В законодательстве существуют правила, согласно которым право выдачи гарантий предусмотрено в отношении ряда других ор­ганизаций. Так, например, обстоит дело с Федеральным фондом под­держки малого предпринимательства, который имеет право выдавать гарантии в соответствии с постановлением Правительства РФ от 12 апреля 1996 г. №424.

В связи с этим, а также в связи с тем, что гражданское законода­тельство (ст. 329 ГК РФ) устанавливает возможность сторон создавать способы обеспечения, прямо не предусмотренные законом, в литера-

Тема 7. Способы обеспечения исполнения обязательств д банковских сделках

туре был сделан вывод о возможности выдавать гарантии (аналогич­ные банковским) не только банкам, но также и другим субъектам гра­жданских правоотношений'.

Данная точка зрения представляется дискуссионной; Выдача бан­ковских гарантий отнесена банковским законодательством к лицензи­руемым банковским операциям. Толкование правил ст. 329 ГК РФ должно осуществляться не абстрагированно от других норм законода­тельства, а в совокупности с ними, в данном случае в совокупности с ограничительными нормами банковского законодательства. Этот под­ход должен превалировать над чисто терминологическим, исходящим из омонимичности термина «гарантия» в различных нормативных актах. В этом смысле представляется правильным понимать термин «гарантия», содержащийся, например, в упомянутом выше постановлении Прави­тельства от 12 апреля 1996 г. № 424, как синоним поручительства.

Независимость банковской гарантии

219. Законодательство устанавливает независимость бан­ковской гарантии от основного, обеспечиваемого банковской гарантией обязательства. В соответствии со ст. 370 ГК РФ обя­зательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношени­ях между ними от обязательства, в обеспечение которого выдана банковская гарантия (основного обязательства). При этом спе­циально подчеркивается, что даже ссылка на основное обяза­тельство, содержащаяся в тексте гарантии, не влияет на незави­симость банковской гарантии.

Итак, с одной стороны, банковская гарантия выдается в обеспечение основного обязательства, с другой стороны, она независима от того же основного обязательства. Из этого следу­ет, что, несмотря на независимость банковской гарантии, между двумя этими обязательствами существует определенная взаимо­связь. Поэтому понятие независимости банковской гарантии не должно вводить в заблуждение (типа абсолютной независимо­сти) и правильное понимание независимости необходимо для

⁷ Использование термина «кредитная организация», а не «кредитное учрежде­ние», к которому апеллирует ГК РФ, представляется более корректным с точки зрения банковского права (см. 12).

126

См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М.: Юридическая фирма «Контракт»; Инфра-М, 1997. С. 620; Ефимова Л.Г. Банковские сделки: Ком­ментарий законодательства и арбитражной практики. С. 254.

127

ш

Раздел Л. Банковские операция (сделки)

понимания сути банковской гарантии и прав и обязательств уча* стников правоотношений по ней.

220. Независимость банковской гарантии состоит в сле­дующем.

Первое. Гарант не отвечает за исполнение принципалом ос­новного обязательства. Напротив, гарант отвечает за уплату ука­занной в гарантии суммы в соответствии с условиями, указан­ными в самой же гарантии.

Второе. При направлении гаранту требования об уплате бе^ нефициар не обязан доказывать факт неисполнения основного обязательства. При направлении гаранту требования об уплате бенефициар должен лишь приложить к требованию те докумен­ты, которые предусмотрены в тексте самой гарантии.

Несмотря на то что документы, которые должны быть приложены к требованию бенефициара в соответствии с условиями гарантии, мо­гут свидетельствовать именно о неисполнении принципалом основно­го обязательства, между приложением требуемых документов и дока­зательством факта неисполнения наличествует существенная разница В частности, могут существовать обстоятельства, в силу которых принципал не отвечает за неисполнение основного обязательства, но это не будет иметь значения для банковской гарантии, в отношении которой законодательством предусмотрен принцип достаточности представления документов, а не доказательства факта неисполнения

Третье. Действительность банковской гарантии не зависит от действительности основного обязательства. Соответственно, с одной стороны, банк-гарант не обязан исследовать вопрос о действительности основного обязательства (и не несет рисков, связанных с таким исследованием), а с другой стороны, бенефи­циар принципиально вправе требовать платежа от гаранта даже при прекращении (недействительности) основного обязательст­ва, обеспеченного банковской гарантией.

Четвертое. Банк-гарант, уплативший бенефициару против предусмотренных банковской гарантией документов, считается исполнившим свое обязательство должным образом, не несет ответственности перед принципалом и получает право на воз-

128

_г

-I

I