§ 7. Правовые последствия не санкционированного

доверителем доступа третьих лиц к сведениям,

составляющим адвокатскую тайну

Несмотря на все существующие законодательные запреты: адвокату - разглашать сведения, составляющие адвокатскую тайну, правоохранительным органам - допрашивать адвоката в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, любым лицам -истребовать от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведения, связанные с оказанием юридической помощи по конкретным делам, - и предпринимаемые адвокатом действия по защите таких сведений, они могут стать известны третьим лицам.

Это может произойти, в частности, в результате разглашения таких сведений адвокатом, работником адвокатского образования, адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов.

Способы разглашения сведений могут быть различными: устный (выступление, разговор, дача показаний в качестве свидетеля без согласия клиента), письменный (указание в процессуальном документе, опубликование в печати), нарушение порядка хранения и пользования такими сведениями (оставление документов в местах, доступных для ознакомления другими лицами, утрата документов).

Сведения, составляющие адвокатскую тайну, могут стать достоянием правоохранительных органов в результате проведения ими оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката, других лиц, которым такие сведения были известны в связи с их профессиональной деятельностью (работники адвокатского образования, адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов) или стали известны случайно (например, лицо нашло портфель адвоката, в котором находилось адвокатское производство, и передало его в милицию).

Также указанные сведения могут быть получены третьими лицами путем совершения противоправных действий, например незаконного проникновения в кабинет адвоката и

ознакомления с адвокатским производством, использования технических средств (получение информации из компьютера адвоката, из Интернета при электронной переписке адвоката с клиентом, путем записывания разговора клиента и адвоката).

Прежде всего необходимо иметь в виду, что в соответствии с ч. 2 ст. 50 Конституции РФ при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Как известно, закрепленное в Конституции РФ положение о высшей юридической силе и прямом действии Конституции означает, что все конституционные нормы имеют верховенство над законами и подзаконными актами, в силу чего при разбирательстве конкретных судебных дел суды обязаны руководствоваться Конституцией РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 31 октября 1995 г. N 8 "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия").

В любом случае такие сведения для уголовного или административного судопроизводства:

• не могут быть использованы в качестве доказательств обвинения (ст. 75 УПК РФ, ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре), а также других подлежащих доказыванию по уголовному делу обстоятельств;

• содержащие их доказательства должны считаться недопустимыми (ст. 75 УПК РФ, ст. 26.2 КоАП РФ);

• не имеют юридической силы (ст. 75 УПК РФ);

• не должны включаться в обвинительное заключение или в обвинительный акт (ч. 3 ст. 88 УПК РФ).

Признать информацию в качестве недопустимой для использования в качестве доказательства могут:

прокурор, следователь, дознаватель по собственной инициативе или по ходатайству подозреваемого, обвиняемого (ч. 3 ст. 88 УПК РФ);

суд по ходатайству сторон или по собственной инициативе в порядке, установленном ст. ст. 234 и 235 УПК РФ (ч. 4 ст. 88 УПК РФ).

Однако полученные при проведении в отношении адвоката оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий орудия преступления и предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен, могут быть использованы в качестве доказательств обвинения (ст. 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре).

Если оперативно-розыскные мероприятия или следственные действия в отношении адвоката будут проведены без соответствующего судебного решения, то их процессуальные результаты (полученные доказательства) должны рассматриваться как недопустимые доказательства (ст. 75 УПК РФ), вне зависимости от того, что было обнаружено или установлено.

Для гражданского судопроизводства такие доказательства также будут считаться недопустимыми (ст. 60 ГПК РФ, ст. 68 АПК РФ). Они не имеют юридической силы, не могут быть положены в обоснование соответствующих требований или возражений, входящих в предмет доказывания по конкретному делу.

Таким образом, если источником сведений лица о тех или иных обстоятельствах является адвокатская деятельность и такие сведения доведены до третьих лиц без согласия доверителя, то доказательства, содержащие подобные сведения, должны признаваться недопустимыми на основании ст. ст. 6 и 8 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре.

Этот вывод полагаем уместным проиллюстрировать следующим комментарием. Если доверитель сообщил третьему лицу о том, что он совершил противоправный поступок, то показания третьего лица об этом являются допустимыми.

В случае если адвокат сообщил третьему лицу о том, что его доверитель поведал ему о совершенном правонарушении, то показания третьего лица о том, что ему сообщил адвокат, являются недопустимыми.

Также недопустимыми должны признаваться показания третьих лиц, которым сведения, составляющие адвокатскую тайну, стали известны в силу их трудовых отношений с адвокатом или адвокатским образованием, договорных отношений с адвокатом либо без всяких оснований.