3 Вопрос.

Любая отрасль права имеет только присущую ей совокупность приёмов и средств, с помощью которого она воздействует на участников правоотношения и добивается от них определённого поведения, такая совокупность называется методом.

Есть специфический способ МЧП, а поскольку основной проблемой этой отрасли права является коллизионная проблема, то метод МЧП заключается в решении этой проблемы или, как говорит профессор Дмитриева, в преодолении коллизионной проблемы.

Этот метод включает в себя 2 правовых способа:

1. коллизионно-правовой,

2. материально-правовой.

Коллизионно-правовой способ заключается в том, что создаются специальные группы коллизионных норм, которые в нужный момент указывают на то, право какого государства необходимо применять для регуляции правоотношений, такой способ ещё называется отсылочным способом, поскольку делается отсылка к конкретному праву. Этот способ существует в 2-х формах:

• национально-правовой форме,

• международно-правовой форме.

национально-правовая форма основана на коллизионных нормах конкретного государства (СК, ГК, КТМ),

международно-правовая форма основана на коллизионных нормах международных договоров.

Национально-правовая форма наиболее старая по происхождению, но она же и наиболее проблемная с точки зрения правоприменения, так как здесь существует 3 группы проблем:

1. юридико-техническая проблема, её суть заключается в том, что стороны могут обратиться к коллизионным нормам разных государств и по-разному применять эти нормы, а отсюда рождается ещё несколько более мелких проблем:

   1. коллизия коллизий – её смысл заключается в том, что стороны используют разные коллизионные нормы, и они отсылают к разным правопорядкам, где спор получает различное разрешение,

   2. хромающие отношения – это ситуация, когда стороны применяют коллизионные право какого-либо государства, оно делает отсылку к праву конкретной страны, а там такое правоотношение либо признаётся недействительным, либо не регулируется вообще,

   3. положительная и негативная коллизия – положительная означает, что несколько государств рассматривают конкретные правоотношения, как предмет регулирования своего собственного права; отрицательная коллизия означает, что ни одно из государств, с которым связано конкретное правоотношения, не рассматривает его как предмет регулирования своего собственного права,

   4. скрытая коллизия и (или) конфликт квалификации – проблема квалификации юридических понятий, используемых в самой формулировке коллизионной нормы

   5. обратная отсылка и отсылка к закону 3-го государства - её суть заключается в том, что коллизионная норма иностранного права, избранного на основе отечественной коллизионной нормы, отсылает обратно к отечественному праву,

   6. действие коллизионной нормы во времени и мобильная коллизия – когда при применении коллизионных норм меняется суть правоотношений,

   7. применение оговорки о публичном порядке и императивных норм – возможность не применять право иностранного государства, если оно противоречит российскому праву,

2. правоприменительная проблема – суть её заключается в том, что коллизионная норма может отсылать как к праву своего государства, так и к праву иностранного государства, и если судья или иной правоприменительный орган обязаны знать национальное право, то иностранное право отечественные правоприменители знать не обязаны, более того, найти иностранный источник права, переведённый на русский язык, бывает очень сложно,

3. правотворческая проблема – её суть заключается в том, что иностранное коллизионное право может быть или не развито вообще или может быть очень слабо развито или иметь пробелы.

Чтобы разрешить эти пробелы государство использует международно-правовую форму коллизионного способа, то есть на уровне международных соглашений 2-х и многосторонних принимаются общие для государств коллизионные нормы. Примером такой успешной коллизионной кодификации является кодекс Бустаманте, который принят в 1928 году между 15 латиноамериканскими странами.

Дополнительный вопрос:

найти международные договоры коллизионного характера (международные коллизионные кодификации.

Вторым способом, который используется в международном частном праве, является материально-правовой способ регулирования – его суть заключается в том, что используются материально-правовые нормы, то есть при правоприменении минуется коллизионная стадия правопримения. Материально-правовой способ также существует в 2-х формах:

• национально-правовая,

• международно-правовая.

Национально правовая форма действует на основе национально правовых норм, в РФ – это ФЗ «О правовом положении иностранных граждан на территории РФ», ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ», ФЗ «О соглашениях и разделе продукции», закон РФ «О недрах».

Международно-правовая форма реализуется с помощью международных материально-правовых соглашений, к которым можно отнести:

1. венская конвенция ООН 1980 года «О договорах международной купли-продажи товаров»,

2. оттавская конвенция УНИДРУА 1988 года «О международном финансовом лизинге»,

3. оттавская конвенция УНИДРУА 1988 года «О международном факторинге»,

4. нью-йоркская конвенция ООН 1974 года «Об исковой давности договоров международной купли-продажи товаров».

Дополнительный вопрос: почему сторонники узкой концепции международного частного права считают, что национально-правовая форма материально-правового способа не может относиться к методу международного частного права?