2 Вопрос.

Наличие в правоотношении иностранного элемента даёт потенциальную возможность применять к этому правоотношению право не одного, а, как минимум, 2-х или более государств. Содержание правопорядков разных государств, как правило, не совпадает, то есть одному и тому же спору, проблеме или вопросу на основе права разных государств можно дать разную правовую квалификацию. Возможна ситуация, когда решение одного и того же вопроса, на основе права разных государств, приводит к столкновению норм этих государств друг с другом, в этом случае говорят, что нормы колледируют или сталкиваются, а сама проблема называется «коллизия права». В этом случае необходимо выбрать один из применимых правопорядков и проблема выбора такого правопорядка называется «коллизионная проблема». Избежать такой проблемы можно 2-я путями:

1. во-первых, предварительно, если вы вступаете в договорные правоотношения, необходимо в тексте договора предусмотреть, материальное право какого государства будет применяться (российское право предпочтительней),

2. этот способ касается ситуации, когда стороны в соглашении забыли указать применимое право, либо правоотношения не предполагают подписания общего соглашения (наследственные, деликтные правоотношения и т. д.). В этих случаях необходимо обращаться к специальной группе норм, которые называются коллизионные нормы, которые в каждом конкретном случае указывают, право какого государства подлежит применению. В Российской федерации коллизионные нормы содержатся в 3-х источниках:

   • гражданский кодекс РФ, 6 раздел – ст. ст. 1086-1224,

   • семейный кодекс РФ, 7 раздел – ст. ст. 156-157,

   • кодекс торгового мореплавания, глава 26 – ст. ст. 414-427.

Всё, что было указано выше, касалось межгосударственных коллизий. Однако существуют и внутригосударственные коллизии, их подразделяют на 3 группы:

1. интерлокальные или межобластные коллизии,

2. интерперсональные коллизии,

3. интертемпоральные коллизии.

Что это такое и как это связано с МЧП надо найти самостоятельно.

3 Вопрос.

Любая отрасль права имеет только присущую ей совокупность приёмов и средств, с помощью которого она воздействует на участников правоотношения и добивается от них определённого поведения, такая совокупность называется методом.

Есть специфический способ МЧП, а поскольку основной проблемой этой отрасли права является коллизионная проблема, то метод МЧП заключается в решении этой проблемы или, как говорит профессор Дмитриева, в преодолении коллизионной проблемы.

Этот метод включает в себя 2 правовых способа:

1. коллизионно-правовой,

2. материально-правовой.

Коллизионно-правовой способ заключается в том, что создаются специальные группы коллизионных норм, которые в нужный момент указывают на то, право какого государства необходимо применять для регуляции правоотношений, такой способ ещё называется отсылочным способом, поскольку делается отсылка к конкретному праву. Этот способ существует в 2-х формах:

• национально-правовой форме,

• международно-правовой форме.

национально-правовая форма основана на коллизионных нормах конкретного государства (СК, ГК, КТМ),

международно-правовая форма основана на коллизионных нормах международных договоров.

Национально-правовая форма наиболее старая по происхождению, но она же и наиболее проблемная с точки зрения правоприменения, так как здесь существует 3 группы проблем:

1. юридико-техническая проблема, её суть заключается в том, что стороны могут обратиться к коллизионным нормам разных государств и по-разному применять эти нормы, а отсюда рождается ещё несколько более мелких проблем:

   1. коллизия коллизий, ее смысл заключается в том что стороны используют разные коллизионные нормы и они отсылают к разным правопорядкам, где спор получает различное разрешение;

   2. хромающие отношения, это ситуация когда стороны применяют коллизионное право какого либо государства, она делает отсылку к праву определенной стороны, а там такое правоотношение признается недействительным либо не регулируется вообще;

   3. положительная и негативная коллизия (найти самостоятельно);

   4. скрытая коллизия и/или конфликт квалификаций;

   5. обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства;

   6. действие коллизионной нормы во времени и мобильная коллизия;

   7. применение оговорки в публичном порядке и императивных норм

   8. …

2. Правоприменительная проблема, суть ее заключается в том, что коллизионная норма может отсылать как к правому своего государства, так и к праву иностранного государства и если судья или другой правоприменительный орган обязаны знать национальное право, то иностранное право отечественные правоприменители знать не обязательно, кроме того найти иностранный источник права переведенный на русский язык бывает очень сложно;

3. Правотворческая проблема, ее суть заключается в том, что иностранное коллизионное право может быть или не развито вообще или может очень слабо развито и иметь пробелы

Чтобы разрешить эти проблемы, государство использует международно-правовую форму коллизионного способа, т.е. на уровне международных соглашений двух и многосторонних принимаются общие для государств коллизионные нормы. Примером такой успешной коллизионной кодификации является кодекс «Густаманте», который принят в 1928 г. между 15-ю латино-американскими странами.

Дополнительный вопрос на семинарское занятие найти коллизионные международные кодификации и узнать вступила ли РФ.

Вторым способом, который используется в МЧП материально-правовой способ регулирования, его способ заключается в том, что используются материально-правовые нормы, т.е. при правоприменении минуется коллизионная стадия правоприменения. Материально-правовой способ также существует в двух формах: национально-правовой и международно-правовой. Национально-правовая действует на основе национально-правовых норм, например применительно к РФ – к таким источникам относится ФЗ о правовом положении иностранных граждан на территории РФ, ФЗ об иностранных инвестициях в РФ, ФЗ о соглашениях о разделах продукции, закон о недрах. Международно-правовая форма реализуется (основана) с помощью международных материально-правовых соглашений, к которым можно отнести Венская конвенция ООН 1980г. о договорах международной купле-продаже товаров; Аттаская Конвенция Нидруа 1988г. о международно-финансовом лизинге; Аттаская Конвенция Нидруа о международном факторинге; Нью-Йоркская конвенция ООН об исковой давности международных договоров купли-продажи товаров.

Дополнительный вопрос – почему сторонники узкой концепции МЧП считают, что национально-правовая форма материально-правового способа не может относиться к методам МЧП?