Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
vse_bilety_po_TGp.docx
Скачиваний:
4
Добавлен:
11.11.2019
Размер:
310.1 Кб
Скачать

80. Пробелы в праве. Аналогия закона и аналогия права.

Пробел в праве - это частичная / иное отсутствие конкретной нормы, необходимой для регламентации определенного общественного отношения, подлежащего правовому регулированию.

Причинами пробела в праве являются :

1 упущение законодателя, его некомпетентность, недальновидность, неспособность охватить формулировками норм. - правового акта общественные отношения, которые нуждаются в регламентации


2 отставание законодателя от постоянно развивающихся общ. отношений, появляются новые общ. отношения.

3 недостатки юр. техники.
 

Пробел в праве может быть восполнен путем его устранения, путем принятия нового акта/ путем удаления пробела с помощью юридической аналогии.

Юридическая аналогия не устраняет пробел.  Если пробел нельзя устранить его можно преодолеть с помощью аналогии.  Применение права по аналогии возможно при одновременном наличии 2 условий:

1 если нет правовой нормы, которая непосредственно рассчитана на урегулирование рассматриваемого случая.

2 если рассматриваемый случай в сфере правового регулирования.

В теории права различают 2 вида аналогии 1 закона и 2 права.

Аналогия закона представляет собой принятие решения на основе правовой нормы, регулирующей сходные отношения, такое отношение является близким, родственным. (УПК РСФСР не предусматривал отвод общественного обвинителя. Однако решение о его отводе решается на основе статьи того же кодекса, предусматривающего отвод прокурора).

Аналогия прва - это принятие решения по конкретному делу, на основе общих принципов права, Применение права по аналогии в условиях правового государства должна быть ограничена, в основном она применяется в семейном, гражданском праве. (речь идет о таких принципах как справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др).

Применяется:

1 решение по аналогии права допустимо только в случае полного отсутствия / неполноты правовых норм.

2 Наличие сходства, существенных признаков, анализируемых обстоятельств и обстоятельств предусмотренных в имеющейся норме( гипотеза).


 Право  как социальный феномен не может существовать в отрыве от общества, рассматриваемого в конкретный исторический период. Как важнейший регулятор общественного поведения право изменяется вместе с изменением общества. К сожалению ни 1 законодатель сколь бы талантлив он ни был, не может точно предвидеть какое именно законодательство потребуется обществу через 5 - 10 -20 лет. В лучшем случае законодательство идет в ногу со временем, но как правило отстает от него. Этот временной разрыв между правом необходимым и правом наличным, когда общество стремительно усложняется и развивается, а право остается на месте, является основной причиной возникновения правового вакуума.

Правовой вакуум - отсутствие правовых норм, которые должны регулировать не урегулированные ранее вновь возникшие общ. отношения, нуждающиеся в правовой регламентации. Геополитические причины: одна из них развал СССР. Возникла ситуация, при которой нормы Российского законодательства еще не приняты, а законодательство СССР не пригодно для возникших правоотношений. Заполнить правовой вакуум при помощи аналогии не возможно т.к нет самих норм права. Ликвидировать можно только путем правотворчества.


Соседние файлы в предмете [НЕСОРТИРОВАННОЕ]