3. Деление права на писаное и неписаное. Закон как источник рп.

Писаное право – это закон и другие нормы, исходящие от органов власти и зафиксированные ими. Неписаное право – это нормы, которые складываются в самой практике. Если правила поведения людей не получают признания и защиты от гос. власти, они остаются простыми обычаями. Если обычаи признаются и защищаются гос-вом, они становятся юр.и обычаями, составляют обычное право, а иногда признаются гос. властью, придающей им форму закона.

Формы права зависели от конкретных условий, определяющих политику гос-ва в определенное время и в определенном месте. Формирование обычаев является результатом их неоднократного применения, где правило, если оно признано гос-вом, превращается в норму, обязательную для применения.

Обычное право представляет собой древнейшую форму образования РП. ( «Морес маирум» – обычаи предков; «юсус» – обычная практика; «комментарии пантификум» – обычаи сложившиеся в практике жрецов). В течении долгого времени писаных законов вообще не было. В этом не было необходимости, можно было обойтись обычным правом. Мнение о том, что в царский (дореспубликанский) период издавались «легес реджиа» - царские законы (Сервий Туллий издал 50 законов о договорах и деликтах) недостоверно. Даже законы 12 таблиц представляли собой кодификацию обычаев.

По мере укрепления и расширения гос-ва неписаное обычное право уступает место закону и другим формам правообразования. Императоры вели борьбу с обычаями, устранявшими действие закона, когда говорили, что перестал применяться (нома закона 12 таблиц о штрафе утратила силу). Обычай значителен, но он не может быть сильнее закона.

В республиканский период законы проходили через народное собрание и назывались «легес». Этот источник права был на первом месте, но законов в республиканском праве издавалось не так много. Огромное распространение получили такие формы римского правообразования как эдикты судебных магистратов и деят-ть юристов.

В период принципата народные собрания не соответствовали новому строю и законы стали издаваться сенатом (сенатусконсульты).

Окончательное укрепление императорской власти привело к тому, что единоличное распоряжение императора стало признаваться законом. Императорские законы носили название конституций и существовали в виде: 1) эдикты – общие распоряжения, обращенные к населению. 2)рескрипты – распоряжения по отдельным делам. 3)мандаты – инструкции для чиновников. 4) декреты – решения по поступавшим на рассмотрение императора спорным делам.

4. Эдикты магистратов как источник права.

Одной из форм правообразования, специфичной именно для РП, являются эдикты магистратов. Термин "эдикт" первоначально обозначал устное объявление магистрата по тому или иному вопросу. Правом издавать эдикты пользовались преторы (городской и перегринский), и правители провинций. Городская претура не была совершенно обособлена от претуры по делам перегринов, одни и те же лица поочередно занимали пост перегринского и городского претора.

Эдикты приобрели особое значение с ведением формулярного процесса (иск). До этого момента сущ-на замкнутая сис-ма исков, а иные отношения могли защищаться экстроординарных средств ( рестетуции). После введения формулярного процесса претор получил возможность защищать отношения не урегулированные цивильным правом, с помощью создания новых исков. В своих эдиктах магистраты объявляли, какие правила будут лежать в основе их деятельности, в каких случаях будут даваться иски, в каких нет и т.д. Эдикт, содержавший подобного рода годовую программу деятельности магистрата, называли постоянным в отличие от разовых объявлений по отдельным случайным поводам. Формально эдикт был обязателен только для того магистрата, которым он был издан, и, следовательно, только на тот год, в течение которого магистрат находился у власти. Часть эдикта данного магистрата, переходившая в эдикты его преемников, называется edictum tralaticium).

Ни претор, ни другие магистраты, издававшие эдикты, не были компетентны отменять или изменять законы, издавать новые законы и т.п. Давая средства защиты вопреки цивильному праву (или хотя бы в дополнение цивильного права), преторский эдикт создавал новые нормы права.

В первой половине 2 века была проведена кодификация преторского права которую по порчению Адриана осуществил юрист Юлиан. Таким образом появился «Вечный эдикт».

Эдикт состоял из 4-х частей: 1. права сторон до начала судебного разбирательства. 2. формулы исков. 3. нормы об исполнении решений. 4. особые средства преторской защиты.

Эдикт – процессуальный документ, единственный кодифицированный акт классического периода. Юристы писали обширные комментарии к преторскому Эдикту.