Гарант и бенефициар.

Гарант должен соблюдать правила разумности , добросовестности при выплате, иначе при регрессном требовании к должнику, гарант может не возместить в полном объеме выплаченные средства.

Выдача – в конвенции указано – гарантия должна покинуть сферу контроля гаранта – она может быть передана принципалу или бенефициару – т.е. она выдана независимо от того, принял ее бенефициар (в гарантии может быть указано, что она вступает в силу с момента получения ее бенефициаром – но это уже просто условная сделка).

Ст. 373 Вступление банковской гарантии в силу

Банковская гарантия вступает в силу со дня ее выдачи, если в гарантии не предусмотрено иное.

Независимость банковской гарантии.

Существенные условия банковской гарантии – сумма и срок – отсутствие – не возникшее обязательство.

(если срок гарантии ранее срока исполнения обязательства – такая гарантия ничтожна).

Основания прекращения прав по банковской гарантии.

Принципал и бенефициар – любые лица, но различают по видам:

- прямые – когда банк напрямую выдает гарантию бенефициару

- косвенные - а если один банк просит другой банк выдать гарантию бенефициару, а первый банк выдает второму – контргарантию.

А иногда есть супергарантия – один банк выдает другому (но не бенефициару).

Понятия гарантийный случай в законодательстве нет – но удобно использовать .

Ст. 374

Возражения могут быть :

- из действительности документов – как самой гарантии, так и документов, которые предоставляются при неисполнении обязательства должником;

- из содержания банковской гарантии;

- личные возражения гаранта против требования бенефициара.

Виды гарантии :

Безусловные – (сначала плати – потом разбирайся)

с эффективной оговоркой – должно быть указано, в чем нарушение.

с обязанностью предоставления документов ,подтверждающих гарантийный случай,

договорная гарантия – требует предоставления суда или арбитража (первые гарантии – раньше такие были).

Эти виды – в международной практике – у нас 2 и 3 вид

Ст. 376 п. 2 Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом. – это не значит, что гарант должен платить независимо от наличия возражений, это на случай, когда первоначально отношения не были установлены, нарушения неопределенны – тогда бенефициар имеет право второй раз подать заявление о выплате.

Ответственность гаранта ст. 377

У нас срок рассмотрения заявления о выплате – ст. 314 ГК– 7 дней

По конвенции ООН – 7 дней.

Гарант должен выплатить ту сумму, которая в гарантии. Если не исполняет обязательство – ответ. по 395 ГК РФ.

По независимости основного обязательства Постановление ФАС Московского округа 03.04.2002г.

По таможенной гарантии – 19.12.2002г. № К- А40/8196-02.

По супергарантии – 19.09.2002г. № Кг – А40 /6230-02

По пределам обязательства гаранта – Постановление Президиума ВаС от 21.03.2000г. . постановление президиума от 06.06.2000г.

Когда гарантом был не банк 03.08.2000г. восточно – сибирский фас.

Удержание

Ст. 359 -360 ГК РФ

Этот способ обеспечения законный – его можно отменить договором, но изначально он установлен.

Вещь должна быть чужая – если поставщик не передает товар покупателю – вещь не чужая, тут встречное исполнение обязательства 324.

Катков М.М. – понятие удержания в российской федерации и Удинцев написал работу по исследования Каткова.

Сарбаш

Пользоваться нельзя, можно только держать, причем обеспечивать сохранность.

Признаки удержания: неделимость вещи, незаменимость и право следования.

Удержание прямо предусмотрено 712, п.1.ст. 184, п. 3 ст. 972, перевозка, п. 4 ст. 790, п. 2 ст. 996, п. 1 ст. 372 КТМ. Залог.

Залог возник в Греции и получи развитие в римском праве, где ипотека означала залог всего имущества на земельном участке.

ГК 1922 и 1964 – залог в форме заклада.

Черты залога:

1. Право на чужую вещь

2. Следование за вещью

Нормативная база:

1. Закон о залоге;

2. Закон об ипотеке;

3. ГК РФ;

П. 5 ст. 488 (товар в кредит), п. 1 ст. 587 (получатель ренты), п. 1 ст. 177 Закона об ипотеке, КТМ (залог судна), ФЗ № 294 (на земельный участок под застройку).

Стороны – залогодатель, залогодержатель.

Существенные условия договора – ст. 339 ГК.

Форма договора: письменная форма. Постановление ВАС РФ от 03.06.2010 ВАС-6935/2010 – государственная регистрация ипотеки.

Необходимо согласие органов опеки и попечительства в отношении имущества несовершеннолетнего.

Для хозяйственных обществ предусмотрены случаи, когда необходимо согласие совета директоров, общего собрания.

Общее правило: от 25 до 50% решает совет директоров, более 50% - общее собрание.

Ст. 18 Закона о ГУП (МУП) – правомочия собственника.

Предмет залога – вещи (необходимо индивидуализировать), иное имущество.

Деньги (имущественные права) не могут предметом залога. Валюта – аналогично деньгам.

Отдельно в качестве предмета залога выделяются: ценные бумаги, имущественные права, исключительные права (право пользования произведением, личные неимущественные права, права, связанные с личностью (право на алименты).

Ст. 337 ГК – залог может обеспечивать как все обязательство, так и в части.