Программа
Понятия способов обеспечения обязательств – нет (комплексного) – как правило рассматриваются отдельные.
Комплексная работа – Гонгало – докторская
Договорное право Витрянский, Брагинский
Иные способы, кроме перечисленных в ст. 329 – задаток на торгах, по факторингу –передача права требования.
В римском праве – 4 способа обеспечения – неустойка, залог, поручительство, задаток.
В кодексе 22г. – 4 способа - неустойка (штраф, пени) под которой понималась денежная сумма и иная имущественная ценность. (т.е. можно было и товарную неустойку).
В кодексе 64 г. – закрытый перечень – неустойка, задаток, поручительство (гарантия) и залог. Гарантия – вышестоящей организации по отношению к нижестоящей.
Кодекс 1994г. перечень является незакрытым – можно предложить свой.
Существуют иные (в др. странах) например, фидуция, резервирование права собственности (право собственности переходит после оплаты), условная продажа – но это просто условия договора, говорят, что обеспечительными функциями обладают некоторые формы расчетов – аккредитив, инкассо, безакцептное списание, 100% предоплата, отдельные договоры – страхование, лизинг (но это самостоятельные договоры, расчеты и т.д. а способы обеспечения обязательства – это акцессорные обязательства, но не основные).
Гонгало – способом обеспечения обязательств можно считать установленные законом или договором обеспечительные меры имущественного характера, существующие в виде акцессорных обязательств, стимулирующих должника к исполнению обязательства, стимулирующее должника к исполнению обязательства и (или) иным образом гарантирующее защиту имущественного интереса кредитора в случае неисправности должника.
То, что стимулирует должника – неустойка и задаток.
То, что гарантирует интересы кредитора в случае нарушения обязательства должником – поручительство и гарантия.
И стимулирование и защита имущественных интересов - залог и удержание.
Признаки способов исполнения обязательств:
Акцессорность;
Имущественные последствия;
Возникновение последствий в случае нарушения обязательства должником.
«О валютном регулировании и валютном контроле» ст. 17, НК РФ ст. 72?.
В отношении иных способов исполнения обязательств – Белов В.А. «иные способы обеспечения исполнения обязательства».
Сделки РЕПО и ДЕПО – как правило, сделки с ценными бумагами.
Неустойка
Ст.330- всегда письмена, установлена соглашением сторон или законом , если этого нет – ст.395.
№ 15009 –вас 2010г. 16.11. – предоплата не была выплачена вообще, взыскивают предоплату – отказали.
Задаток
Различие задатка и аванса – все сомнения – аванс.
380, 381
- только денежная сумма
- только по договору – договор должен быть
- обязательство со стороны того, кто вносит , должно быть денежное
- в доказательство заключения договора
- и его исполнения
У аванса в отличие от задатка нет обеспечительной функции – только платежная и доказательственная.
Форма - всегда письменная , но если нет письменной формы – не будет ничтожно , но будет толковаться как аванс.
Обязательства деликтные , неосновательное обогащение обеспечиваться задатком не могут, но если причинен ущерб, но после этого стороны заключили соглашение о возмещении ущерба – это уже договор и может быть задаток.
Во фр. задаток выполняет роль отступного, в германии, швейцарии, англо- амер. праве отступным не признается – и убытки покрываются сверх задатка.
У нас может быть и так и так, но по общему правилу отступным не признается.
Задаток обеспечивает только исполнение, но не ненадлежащее исполнение – т.е. если после передачи задатка началось исполнение, но частично – в этом случае исполнение уже началось и задаток не возвращается (но контрагент может не принимать исполнение).
Задаток на торгах – ст. 448
Это иной способ обеспечения обязательства – предусмотренный законом.
Он обеспечивает участие в торгах – для того , чтобы торги состоялись, договора еще нет, и платежную функцию задаток в этом случае не выполняет.
В счет будущего обязательства задаток быть не может - Постановление ФАС УРО 28.08.08. № дела А50 – 16274/07
Определение ВАС 19.11. 09 № ВАС – 13331 /09 –
ФАС УРО 15.09.09. А76-25783/2010 - про предварительный договор – нет платежной функции.
По предв. договору 24.11.08г № А07-11260/2007
Пытались на сумму задатка – неустойку Президиум ВАС - 21.09.99 А40-25412/98
Соотношение задатка и процентов – Постановление ФАС СЗО 26.01.2004г. № А56-25419/03
Про задаток на конкурсе:
Постановление ФАС ДО 25.08.2008г. № Ф03-А51/08/1/3396 – если участник не явился вообще на торги – задаток возвращается.
ВАС -2819/11 от 25. 03. 2011г. – что задаток обеспечивает исполнение обязательства но не надлежащее исполнение.
Поручительство
В римском праве - сначала было спонсио (спонсор – от него) – обещание:
Передавалось по наследству, было независимо от главного , долевая ответственность, вещи должны были быть заменимыми.
Фидеопромиссио – смысл – обещаю по совести – ответственность , распоростр. На наследников, не было ограничено сроком, ответственность была солидарность , поручитель имел право на иск к другим поручителям.
Сейчас :
Статья 361. Договор поручительства
По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.
Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.
Оно может быть и до основного договора (в отличие, например, от задатка).
Что значит – отвечает – на самом деле ответственности нет (за должника) на самом деле он просто исполняет обязательство.
Статья 362. Форма договора поручительства
Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.
Обязательна письменная форма!
Возможно поручительство в натуре с согласия должника, но, как правило, отвечают деньгами, поэтому поручиться можно за исполнение любого обязательства.
Статья 363. Ответственность поручителя
1. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.
2. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.
3. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.
Поручитель имеет регрессное требование к другим поручителям (если он исполнил обязательство за должника) или к должнику возможно тоже, если и должник исполнил, и поручитель тоже исполнил.
Но если поручитель исполнил обязательство за должника, то он просто встает на место кредитора и это требование не регрессное.
Статья 367. Прекращение поручительства
1. Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства, а также в случае изменения этого обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.
2. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.
3. Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем.
Срок прекращения поручительства п. 4 ст. 367 :
- Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.
- Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю.( надо обязательно предъявить не требование, а иск).
- Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
Информационное письмо ВАС от 20.01. 1998г. № 28 «о поручительстве»