Государственная и муниципальная гарантия
Суть – гос. или мун . образованию важно, чтобы контракт был и исполнялся – подчиняется нормам БК ст. 115 – 117 – речь идет о процентном соотношении с бюджетом, порядок выдачи – БК.
ФАС от 17.02.2009г. № Ф09-507/09-С5 – в нем ссылка на разъяснения п. 4 Пост. Пленума ВАС № 23 от 22.06.2006г.
Общие положения ГК РФ о способах исполнения обязательства в силу сходства правоотношений применяются и к гос. и мун. Гарантии.
Судебная практика:
Некоторые мун. гарантии признаются неправильными если размер превышает пределы , установленные в БК.
Согласие должника на исполнение договора поручительства не требуется.
За 2009г. Пост. 14 Апелляционного суда .
Если изменяются сроки в основном договоре – это влечет изменение ответственности (увеличение) поручителя – и если нет согласия поручителя – договор прекращается.
Постановление 9 Апелляционного суда – 2009г. № 3249/08-30
Про существенные условия (и возможность установления объема ответственности поручителя) Постановление ФАС УО
Про известные, а не предполагаемые условия договора – тоже Постановление ФАС УО.
Гарантийное письмо – от 16.03.2009г. Определение ВАС.
Если не было ссылки на основное обязательство – ФАС УО от 15.04.2009г. № ф-09-2009/09-с5.
В гарантийном письме не было всех существенных условий ФАС УО 20.04.2009г. 21-13/09-с5.
ВС РФ от 15.07.2008г. № 81В08-11.
Соотношение регресса и уступки требования 17.08.2004г. № 5106/04
Суть регрессных обязательств Новицкий.
Банковская гарантия
Гарант, исполнивший обязательства принципала имеет к нему регрессное требование (он не встает на место кредитора, а возникает новое обязательство), там, где лицо, исполнившее обязательство встает на место кредитора (основное обязательство не исполнено , не прекращено) нет регресса.
Должник (принципал) – кредитор (бенефициар)
Гарант (банк/страховая компания – у нас они тоже могут выдавать).
Это неисключительно банковская операция, поэтому именно банковская лицензия не нужна – может и страховая.
Между Должником и гарантом существует соглашение (закон не называет его договором).
Гарант выдает гарантию кредитору (бенефециару).
«Унифицированные правила по договору банковской гарантии» публикация МТП № 325 (1978) – для выплаты требовалось решение арбитражного суда о нарушении должником обязательства.
«Унифицированные правила для гарантии по первому требованию» 1992г. публикация МТП № 458– самая рискованная.
Конвенция о независимых гарантиях и резервных аккредитивах 11.12.1995г. – Россия не присоединилась, для нас необязательна – белорусь подписала- действует в основном в странах, где есть нефть.
Статья 368. Понятие банковской гарантии
В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.
Просьба – юр. факт, у нас должник активно участвует в выдаче гарантии (не во всех странах так).
Не указано, что при несоблюдении письменной формы сделка недействительна, но практика говорит о том, что письменная форма обязательная.
Т.к. письменное обязательство по условиям, определенным гарантом – это односторонняя сделка, нельзя понудить выдать гарантию.
Но на волю гаранта влияет воля принципала и бенефициара – они выбирают банк, сумму – она соотносится с размером основного обязательства, срок также – срок гарантии не может быть меньше срока основного обязательства и для принципала важно вознаграждение банка.
Но обычная односторонняя сделка может быть отменена, в данном случае – исключение – гарант не может этого сделать.
Поскольку гарантия – не договор, в ней нет и не может быть существенных условий – закон их не устанавливает.
Но они подразумеваются – по идее в письменной форме чего – то может и не быть.
В соглашении должна быть сумма, по какому обязательству, в чем может быть нарушение, какие документы должны быть предъявлены гаранту для выплаты банковской гарантии.
Объект правоотношения - прямо не названо, но – в законе о банках и банковской деятельности и международных актах называется услугой.
Стадии – требование бенефициара к принципалу о выдаче гарантии – соглашения между принципалом и гарантом – выдача = при неисполнении – выплата – регрессное требование к должнику.
Если гарантия выдана безвозмездно – то это не влияет на отношения между гарантом и бенефициаром.
Но во внешнеэкономических сделках обязательна письменная форма – иначе – недействительность.
Инф. письмо ВАС от 15.01. 1998г. № 27 «обзор практики.. по банковской гарантии»
В отношении регресса – исходили из 379 ст. – что если регрессное требование не прописано, то оно не возникает. – но оно все равно возникает – так как никто не должен просто так обогащаться.