
- •Науковедческие и методологические проблемы отп
- •Проблема научности теории права.
- •1. В рамках классической теории права (с Античности с расцветом в XVIII веке и до конца XIX века)
- •Проблемы разграничения объекта и предмета отп
- •Проблемы структуры отп
- •Типы научной рациональности и типы правопонимания
- •Современные теории права
- •Коммуникативная теория и проблемы интегративных теорий.
- •Источник права и норма права: проблема соотношения
- •Норма права и правовое отношение
- •Понятие, признаки государства
- •Правовое регулирование
- •Структура нормы
- •Индивидуальные правовые нормы
- •Проблемы классификации
- •Субъективное и объективное право
- •2. Классификация по поколениям.
- •Виды источников
- •Проблема структуры правоотношения
- •Субъект
- •Понятие и виды правоприменения
- •Стадии правоприменительной деятельности
- •Правоприменительный акт
- •Проблемы пробелов в законодательстве
- •Толкование права
- •2. Токование нужно всегда, ибо все право суть результат интерпретации, право – толкование, прошедшее через практику и сознание людей.
- •Ответственность
- •3. Только позитивная ответственность
- •Законность
- •Правовая культура и правовая система
- •Правовые общности
Понятие, признаки государства
Классические определения понятия «государство» обычно включают в себя 3 основных элемента:
Публ власть
Территория
Население
Никто наличия этих 3 элементов никто особо не отрицает, а вот понимают их по-разному. На основании токования этих элементов возникают разные представления о государстве, кот можно разделить на 2 большие группы:
1. связывание сущности государства с наличием власти и возможности с помощью этой власти соблюдать правила. Поэтому государство – аппарат принуждения, обладающий монополией на применение физич силы. Сие связано с этатистской традицией в позитивизме.
2. связан, соответственно, с юс-натурализмом. Тут государство уже видится не аппаратом принуждения, а институтом, через кот реализуется право (подчеркивается правовой характер государства), право – то, что противостоит произволу власти. Государство – организация, создаваемая самими членами общества для защиты и удовлетворения их интересов.
Иван Александрович Ильин называл подобного рода типичные подходы учрежденческим и корпоративным.
Учреждение отличает наличие строгой иерархической организации, которая необходима для достижения собственной цели учреждения. Оно существует для самого себя, для того, чтобы решать задачи более высокого порядка, чем интересы индивида. Правила учреждения всегда императивны в соответствии с общезапретительным принципом.
Корпорация же – добровольное объединение граждан, которая существует для удовлетворения интересов участников => они могут поменять руководство корпорации, ее правила, свободно выйти из нее и пр. Действует общеразрешительный принцип.
И хотя импонирует больше второй, идеальным было бы их сочетание, ибо государство – не частное дело.
Современное понимание государства связано с публичной властью. В позитивизме публичный характер власти задается наличием у такой власти аппарата, кот способен принуждать. Сегодня же публичность власти задается не аппаратом принуждения, а исходя из сущностного предназначения: публичная власть должна выражать интересы общества, ибо понимается не как приказ (воля), а как отношение между властвующими и управляемыми.
Власть – всегда управление поведением, а не просто силовое доминирование, а если есть управление, то имеют место и ответные действия управляемого, для чего необходима легитимация власти. Власть трактуется не как навязывание воли, а как некое коммуникативное взаимодействие, результатом которого является легитимация власти. Для этого общество должно воспринимать власть как свою, как действующую с претензией на удовлетворение их интересов. А тогда власть приобретает правовой характер => неразрывная связь власти и права.
Действуя в интересах общества, аппарат власти создает законы, которые будут радостно исполняться в правоотношениях (если, конечно, эта инновация основана на традициях) => еще один пример связи права, государства и власти. Власть – механизм взаимодействия государства с обществом. Причем один и тот же человек оказывается включен как в систему государства, так и гражданского общества.
Формы государства
Например, «президентская и парламентская республики. Соотношение».
Сравнение демократии и тоталитаризма:
Права и свободы
Высшие органы власти
Монополия государства во всех сферах, в т.ч. экономика, при тоталитаризме и «ночной сторож» при демократии
Связь с гр обществом.
Идеология: государством навязывается и контролируется
Армия и пр для репрессий, подавления сопротивления, соблюдения законов
Многопартийность, полит плюрализм.
Независимость СМИ
Концепции правового и социального государства
Английская модель «правления права» (Локк Rule of Law): право первично и государство связывается правом (в т.ч. естественными правами человека), но не только законом. Гарантией прав и свобод выступает гр общество, которое контролирует соблюдение естественных прав и свобод. При необходимости коррекцией прав и свобод в законе займется суд.
Вторая модель – немецкая, государство не столь связано правом. Это следствие того, что единственным правообразующим феноменом было государство (основной источник – НПА, созданный государством). Государство в этом случае связано только законом, но закон – продукт государства, который оно самостоятельно устанавливает. Поэтому для обеспечения правового закона (= правового государства) требуется контроль законодателя => разделение властей с системой сдержек и противовесов, где исп власть контролирует законодательную, да и судебная контролирует обе (конституционный контроль). Гарантией прав и свобод выступает Основной закон – Конституция, которая закрепляет принципы естественного права.
\ => необходимые признаки правового государства (в либеральном понимании):
Соблюдение естественных прав
Разделение властей
Верховенство закона
Взаимная ответственность государства и граждан
Кельзен: любое государство правовое по определению, ибо конституируется правом, писанными нормами.
Нерсесянц: любое государство правовое по определению, ибо организация власти, не признающая права и свободы индивида не есть государство.
Правовое государство в самом общем виде суть либеральное. Либеральное государство возникает в борьбе с абсолютизмом государства членами гражданского общества за свои права => признание прав и свобод человека высшей ценностью и есть основной признак либерализма. Именно признание, а не учреждение этих прав, государство их лишь охраняет и защищает (XVII-XVIII век). Но научного смысла эта доктрина сегодня не имеет, только идеологический. Но именно либеральное государство – классический синоним правового. Дальнейшие признаки: чтобы не нарушать эти права, власть делиться на ветви и так далее. В общем, чем больше прав, тем лучше. И мораль тут не уместна: свобода человека ограничивается только свободой другого, а не моралью. Но это значит и то, что ты не в ответе за других, ибо сие – именно моральная идея, отрицаются идеи социальной поддержки.
Обратное понимание – консервативное: в основе прав и свобод должна лежать мораль.
Соц государство – см конспект 1 курса. Изначально противостоит эгоизму либерального, сегодня – компромисс между либеральным и патерналистским.