Модели образования холдинга:

При создании холдинга помимо частноправового регулирования особое внимание необходимо уделять антимонопольному законодательству и соблюдать все требования, которые в нем имеются относительно объединений юридических лиц. В случае если в холдинге будут принимать участие инвестиционные организации, в том числе банки, страховые организации, то также необходимо учитывать специфику отраслевого законодательства.

1. Модель учреждения. С точки зрения правовых, налоговых и финансовых последствий самой простой формой создания холдинга является формирование первично сферы долевого участия. После этого производится покупка дополнительных долей участия. Модель учреждения является типичной для холдинговых концепций в тех случаях, когда должен быть сформирован финансовый холдинг.

Следующей сферой использования данной модели являются операции при которых финансирование покупки долей либо акций продаваемых обществ осуществляется главным образом за счет заемных средств. Холдинговые компании могут создаваться и путем последовательного создания обществ и последующего их присоединения к группе.

2. Модель слияния. Суть данной модели заключается во внесение в холдинг долей участия уже имеющихся действующих хозяйственных обществ. В данном случае прежние компаньоны передают свои доли в действующих хозяйственных обществах вновь создаваемым холдингам в которых им предоставляется право долевого участия. Затем в зависимости от поставленной цели осуществляется интеграция самостоятельных обществ в правовой и управленческо-организационной области. Поскольку дочерние общества холдинга являются самостоятельными юридическими лицами, то при этом отпадает необходимость сложных процессов реорганизации. Холдинговая концепция модели слияния призвана обеспечить общую экономическую направленность его участников. В данной модели следует особо учитывать возможные налоговые последствия, вытекающие из действующего законодательства.

3. Модель делегирования функций управления

В случае данной модели происходит образование квази-холдинга путем переноса функций управления на менеджмент-компанию холдинга или зависимые общества, руководство которыми осуществляется по доверенности. Центральным элементом этой модели является передача функций управления специальным управленческим обществам на основе двусторонних договоров. При этом децентрализация имущества как это происходит в модели разделения или централизация долей участия, типичная для модели слияния, не проводится. В модели делегирования функций управления по договору следует различать два варианта:

1. Делегирование функций управления холдингом

2. Делегирование оперативных управленческих функций

1. Модель разделения

Данная модель может реализовываться в следующих формах:

1. Путем полного разделения структурных единиц хозяйственного общества или основного общества

2. Путем отделения части из самостоятельного хозяйственного общества или материнского хозяйственного общества (модель выделения дочернего общества)

3. Путем деления больших компаний при их реструктуризации. При полном разделении структурной единицы хозяйственного общества передаются в холдинг следующим образом:

   1. Посредством продажи уже существующих дочерних обществ материнского общества

   2. Предоставлением долевых прав путем полного разделения общества и внесение вещного (имущественного) вклада в дочерние хозяйственные общества материнского общества или нового холдинга

4. Путем передачи ключевых для данного бизнеса патентов, авторских прав и ноу-хау. Примером образования данного холдинга является McDonald’s

38.Правовое регулирование несостоятельности субъектов предпринимательской деятельности. Понятие и признаки несостоятельности.

Нормы права, относящиеся к несостоятельности (банкротству), имеются в Гражданском кодексе РФ . Особые место среди федеральных законов занимает Федеральный закон РФ "О несостоятельности (банкротстве)" от 8 января 1998 г.

Банкротство в ст. 2- определяется как признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Признаки банкротства:

1. Гражданин считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

2. Юр. лицо считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

39.Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей. Требование к документам, подтверждающим наличие задолженности.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату открытия конкурсного производства. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

40.Субъекты, обладающие правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

Заявление о признании должника банкротом может быть подано в арбитражный суд и иными лицами в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

уполномоченные органы - федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные Правительством Российской Федерации представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования об уплате обязательных платежей и требования Российской Федерации по денежным обязательствам, а также органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, уполномоченные представлять в деле о банкротстве и в процедурах банкротства требования по денежным обязательствам соответственно субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.

Итак, право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом возникает у заявителя уже по истечении 30 дней с даты направления (или предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов-исполнителей и его копии должнику.

41.Правовое положение кредиторов в ходе банкротства. Собрание и комитет кредиторов, порядок их формирования и компетенция.

41. Кредитор подает заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) в целях защиты своих имущественных прав и интересов в связи с неуплатой ему должником денежных средств, неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательств, словом, непогашением задолженности, возникшей по тем или иным основаниям. Критериев признания лица кредитором нет.

Собрание кредиторов созывается по инициативе:

-арбитражного управляющего;

-комитета кредиторов;

-конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов;

-одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

К исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений:о введении финансового оздоровления, внешнего управления и об изменении срока их проведения, об обращении с соответствующим ходатайством в арбитражный суд;об утверждении и изменении плана внешнего управления;об утверждении плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности;об утверждении дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражным судом утверждается арбитражный управляющий;

Комитет кредиторов представляет законные интересы конкурсных кредиторов, уполномоченных органов и осуществляет контроль за действиями арбитражного управляющего, а также реализует иные предоставленные собранием кредиторов полномочия в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

собранием кредиторов принимаются решения:об образовании комитета кредиторов, определении количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрании его членов;

Комитет кредиторов для осуществления возложенных на него функций вправе:

требовать от арбитражного управляющего или руководителя должника предоставить информацию о финансовом состоянии должника и ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве;

обжаловать в арбитражный суд действия арбитражного управляющего;

принимать решения о созыве собрания оров избирается собранием кредиторов из числа физических лиц по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов на период проведения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства.

42.Арбитражные управляющие, их виды. Требования к кандидатуре арбитражного управляющего. Права и обязанности, ответственность, вознаграждение арбитражного управляющего.

Арбитражным управляющим признается гражданин Российской Федерации, являющийся членом одной из саморегулируемых организаций арбитражных управляющих.

Арбитражный управляющий является субъектом профессиональной деятельности и осуществляет деятельность, занимаясь частной практикой.

виды арбитражных управляющих:

-временный управляющий -осуществляет деятельность в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа его финансового состояния, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

-административный управляющий- деятельность направлена на преодоление финансового кризиса должника с предоставлением определенных гарантий кредиторам.

-внешнего управляющего -осуществляет внешнее управление

-конкурсный управляющий-осуществляет опубликование сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в установленном законом порядке.

требование:

-наличие высшего профессионального образования;

-наличие стажа работы на руководящих должностях ,

-сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих;,

-отсутствие наказания в виде дисквалификации за совершение административного правонарушения либо в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью за совершение преступления;

-отсутствие судимости за совершение умышленного преступления.

имеет право:созывать собрание кредиторов;созывать комитет кредиторов;обращаться в арбитражный суд с заявлениями и ходатайствами в ;получать вознаграждение ;привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами;запрашивать необходимые сведения о должнике, принадлежащем ему имуществе, в том числе об имущественных правах, и об обязательствах должника у физических лиц, юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления;

Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве

Арбитражный управляющий имеет право на вознаграждение в деле о банкротстве, а также на возмещение в полном объеме расходов, фактически понесенных им при исполнении возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве.

Вознаграждение в деле о банкротстве выплачивается арбитражному управляющему за счет средств должника, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов.

43.Наблюдение как процедура банкротства.

Правовое регулирование- ФЗ О несостоятельности(банкротстве)

наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом

Законодатель определяет наблюдение как процедуру банкротства, применяемую к должнику в целях обеспечения сохранности имущества должника, проведения анализа финансового состояния должника, составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

На этот период назначается временный управляющий. В период наблюдения выявляется размер требований кредиторов, определяются конкурсные кредиторы и количество голосов, принадлежащих каждому кредитору на собрании кредиторов. Наблюдение заканчивается в момент вынесения соответствующего решения (определения) арбитражного суда по существу рассматриваемого дела либо о прекращении производства по делу в случаях, предусмотренных законом. Работа, проведенная в период наблюдения, является необходимой основой для проведения иных назначаемых арбитражным судом процедур банкротства. Анализ финансового состояния должника — одна из важнейших обязанностей временного управляющего, определяющих основное содержание процедуры наблюдения. Анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, и для определения наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства. Проведение такого анализа дает возможность предложить конкретные меры по восстановлению платежеспособности должника либо сделать однозначный вывод о невозможности ее восстановления.

Временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов.

К компетенции первого собрания кредиторов относятся:

-принятие решения о введении финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

-принятие решения о введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством;

-принятие решения об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

-образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов;

-определение дополнительных требований к кандидатурам административного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего;

Наблюдение должно быть завершено с учетом сроков рассмотрения дела о банкротстве.

.С даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения наступают следующие последствия:

-требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного ФЗ порядка предъявления требований к должнику;

-по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. Кредитор в этом случае вправе предъявить свои требования к должнику в порядке, установленном настоящим Федеральным законом;

На основании решения первого собрания кредиторов или по собственной инициативе арбитражный суд принимает одно из следующих решений:

1. Решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Это решение может быть принято судом на основании соответствующего ходатайства собрания кредиторов. Принятие такого решения по инициативе суда допускается в случае отсутствия по истечении недели с даты проведения первого собрания кредиторов решения этого собрания о введении внешнего управления или решения о заключении мирового соглашения (при наличии признаков банкротства).

2. Определение о введении внешнего управления. Такое определение выносится судом в случаях:

• наличия ходатайства кредиторов о введении внешнего управления;

• если имеются достаточные основания полагать, что решение первого собрания кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принято в ущерб большинству кредиторов и установлена реальная возможность восстановления платежеспособности должника;

• появления после проведения первого собрания кредиторов обстоятельств, дающих достаточные основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена.

3. Утверждение мирового соглашения, заключенного между должником и кредитором.

С момента признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства, или введения внешнего управления, или утверждения мирового соглашения наблюдение прекращается. Временный управляющий продолжает исполнять свои обязанности до момента назначения внешнего управляющего или конкурсного управляющего.

44.Финансовое оздоровление как процедура банкротства.

Финансовое оздоровление - процедура банкротства, которая применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности.

В ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей вправе обратиться к первому собранию кредиторов, а в случаях, установленных ФЗ, - к арбитражному суду с ходатайством о введении финансового оздоровления.

При обращении к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления лица, принявшие решение об обращении с таким ходатайством, обязаны представить указанное ходатайство и прилагаемые к нему документы временному управляющему и в арбитражный суд не позднее, чем за пятнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов.

К решению об обращении к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления прилагаются:

• план финансового оздоровления;

• график погашения задолженности;

• протокол общего собрания учредителей (участников) должника или решение органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия;

• перечень учредителей (участников) должника, голосовавших за обращение к собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления;

• сведения о предлагаемом учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия обеспечении исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности (при наличии такого обеспечения).