Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
ВОССТАНОВЛЕНИЕ НА РАБОТЕ.docx
Скачиваний:
3
Добавлен:
19.12.2018
Размер:
59.66 Кб
Скачать

3) Факт, свидетельствующий о том, что работник не обладает преимущественным правом оставления на работе (ст.179 тк рф):

- имеет более низкую производительность труда и квалификацию по сравнению с другими работниками; .

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- табель учета рабочего времени (Форма № Т-13 Постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1)

- должностные инструкции;

- типовые нормы труда (ст.161 ТК РФ); .

- локальные нормативные акты, предусматривающие введение, замену и пересмотр норм труда (приказ, распоряжение, положение) - ст.162 ТК РФ;

- удостоверение о краткосрочном повышении квалификации (Приложение № 2 Постановления Госкомвуза РФ от 27.12.1995 № 13);

- свидетельство о повышении квалификации (Приложение № 3 Постановления Госкомвуза РФ от 27.12.1995 № 13)

- диплом об образовании;

- трудовая книжка;

- заключение аттестационной комиссии (о том, что работник по уровню своей квалификации соответствует/не соответствует занимаемой должности);

- не относится ни к одной из категорий лиц, перечисленных в ч.2 и 3 ст.179 ТК РФ (в случае равной производительности труда и квалификации):

а) семейный - при наличии двух или более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию) - абз.2 п.2 ППВС СССР от 01.07.1966 г. № 6 «О судебной практике по делам о наследовании (по сведениям, имеющимся в Федеральной нотариальной палате, данное Постановление недействующим на территории Российской Федерации не признано):

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- паспорт работника;

- справка о составе семьи (выдает ЖЭК, домоуправление);

- копия поквартирной карточки (кто проживает и кто кем является);

- личная карточка работника (форма № Т-2 Постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1);

- свидетельства о рождении/паспорта детей;

- справка с места учебы детей (ребенок-учащийся = нетрудоспособный);

- паспорт + пенсионное удостоверение (так как мужчина/женщина в возрасте 55/60 лет = нетрудоспособный член семьи);

- справка МСЭ (заключение МСЭК) (инвалид = нетрудоспособный член семьи);

- свидетельство безработного (выдает центр занятости);

- справка о доходах физического лица (на иждивенцев);

- справка о размере заработной платы работника (семейный);

- товарные чеки, гражданско-правовые договоры + товарные чеки/квитанции (расходы на содержание и помощь нетрудоспособным членам).

.

б) лицо, в семье которого нет других работников с самостоятельным заработком;

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- справка о составе семьи;

- копия поквартирной карточки;

- справка о доходах физического лица (на всех членов семьи);

- извещение о состоянии индивидуального лицевого счета застрахованного лица в системе обязательного пенсионного страхования (на всех членов семьи, так как позволяет установить: работает лицо или нет, производились ли отчисления на индивидуальный лицевой счет в ПФР);

- свидетельство безработного (для всех членов семьи);

- справка о размере заработной платы работника;

в) работник, получивший в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание;

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- трудовой договор, трудовая книжка, табель учета рабочего времени и другие документы, подтверждающие, что работник получил увечье в период работы;

- акт о несчастном случае на производстве (форма Н-1 Приложения № 1 к Постановлению Министерства труда и социального развития РФ от 24.10.2002 г. № 73) либо документы, подтверждающие вину работодателя, или решение суда;

- заключение государственного инспектора по охране труда либо иного должностного лица органа, осуществляющего контроль и надзор за соблюдением норм и правил по охране труда и трудового законодательства (Форма 5 Постановление Минтруда РФ от 24.10.2002 № 73);

- выписка из амбулаторной карты больного, карты диспансерного учета (история болезней – стационарный учет);

- справка МСЭ (если лицо стало инвалидом);

- заявление потерпевшего о возмещении вреда;

- приказ (копия) о первичном назначении возмещения вреда, о перерасчете платежей в возмещение

вреда, об индексации сумм в возмещение вреда;

4) заключение эксперта: при проведении судебно-медицинской экспертизы;

г) инвалид Великой Отечественной войны и инвалид боевых действий по защите Отечества;

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- военный билет;

- удостоверение инвалида ВОВ либо инвалида боевых действий;

- справка МСЭ (медико-социальная экспертиза) (заключение МСЭК);

- пенсионное удостоверение;

д) работник, повышающий свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы;

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- протокол аттестационной комиссии;

- заключение аттестационной комиссии;

- приказ о мероприятиях по результатам аттестации;

- свидетельство о повышении квалификации;

- ведомости по учету успеваемости.

4) факт надлежащего и своевременного уведомления работодателем о сокращении численности или штата работников организации выборный орган первичной профсоюзной организации (ст.82 ТК РФ) - только в том случае, если организация имеет соответствующую первичную профорганизацию, объединяющую работников этой организации (Определение ВС РФ от 09.07.2010 по делу № 81-810-6), то есть наличие письменного оповещения работодателем выборного органа первичной профсоюзной организации, сделанного не позднее чем за 2 месяца до начала мероприятий по сокращению численности или штата работников организации (при угрозе массового увольнения работников - не позднее чем за 3 месяца до соответствующих мероприятий):

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- письменное уведомление о предстоящем увольнении работника в связи с сокращением;

- выписка из книги, реестра либо иного документа, который ведется в выборном органе первичной профсоюзной организации, подтверждающего факт поступления уведомления;

5) факт надлежащего и своевременного уведомления работодателем о сокращении численности или штата работников органов службы занятости (ч. 2 ст. 25 Закона № 1032-1 от 19.04.1991 «О занятости населения в РФ") - при принятии решения сокращении численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров работодатель-организация не позднее чем за два месяца, а работодатель - индивидуальный предприниматель не позднее чем за две недели до начала проведения соответствующих мероприятий обязаны в письменной форме сообщить об этом в органы службы занятости, указав должность, профессию, специальность и квалификационные требования к ним, условия оплаты труда каждого конкретного работника, а в случае, если решение о сокращении численности или штата работников организации может привести к массовому увольнению работников, - не позднее чем за три месяца до начала проведения соответствующих мероприятий:

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- уведомление о сокращении численности или штата работников организации (либо индивидуального предпринимателя);

- выписка из книги, реестра либо иного документа, который ведется в органе службы занятости, подтверждающего факт поступления уведомления;

6) факты-гарантии, то есть наличие или отсутствие особых обстоятельств, которые дополняют факты, составляющие общий предмет доказывания по данной категории дела (так как для правильного разрешения спора суд должен проверить соблюдение ответчиком всех требований и гарантий, предусмотренных трудовым законодательством - Определение ВС РФ от 08.10.2009 по делу № 74-809-6):

а) факт дачи согласия выборного органа первичной профсоюзной организации на расторжение трудового договора по п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ с работником, являющимся членом профсоюза (ч.2 чт.82 ТК РФ):

- работник является членом профсоюза;

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- документы (заявления о вступлении в профсоюз, заявления на перечисление членских профсоюзных взносов, заявление в бухгалтерию, заявки, списки, акты, справки, переписка) о приеме в члены профсоюза;

- профсоюзный билет;

- учетная карточка члена профсоюза (Приложение к Постановлению Президиума ВЦСПС от 22.04.1983 № 7-5);

- направление проекта приказа, копий документов, являющихся основанием для принятия решения об увольнении работника, являющегося членом профсоюза по п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ в выборный орган первичной профсоюзной организации;

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- бухгалтерский баланс;

- отчет о прибылях и убытках;

- кассовая книга;

- инвентаризационная опись товарно-материальныx ценностей;

- акт инвентаризации будущих периодов;

- приказ о сокращении численности или штата работников организации;

- штатное расписание;

- штатная расстановка;

- выписка из книги, реестра либо иного документа, который ведется в выборном органе первичной профсоюзной организации, подтверждающего факт поступления/непоступления документов;

- выборный орган первичной профсоюзной организации по истечении 7 рабочих дней дал согласие на увольнение либо по истечении этого срока не предоставил мотивированное мнение;

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- мотивированное мнение выборного органа первичной профсоюзной организации;

- выписка из книги, реестра либо иного документа, который ведется в выборном органе первичной профсоюзной организации, подтверждающего сам факт и дату поступления от работодателя документов;

- работодатель провел дополнительные консультации с выборным органом первичной профсоюзной организации в тех случаях, когда выборный орган первичной профсоюзной организации выразил несогласие с предполагаемым увольнением работника;

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- протокол разногласий;

- локальный нормативный акт, принимаемый работодателем на основании протокола, который может быть обжалован выборным органом первичной профсоюзной организации в соответствующую государственную инспекцию труда или в суд;

- был соблюден месячный срок для расторжения трудового договора, исчисляемый со дня получения работодателем мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации;

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- мотивированное мнение выборного органа первичной профсоюзной организации;

- выписка из книги, реестра либо иного документа, который ведется работодателем, подтверждающего сам факт и дату поступления мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации;

б) факт государственной регистрации перехода права собственности при смене собственника имущества организации (данный факт является правоустанавливающим по отношению к сокращению в организации) - ч.4 ст.75 ТК РФ, в соответствии с которой при смене собственника имущества организации сокращение численности или штата работников допускается только после государственной регистрации перехода права собственности:

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- акты и (или) договоры отчуждения имущества (приватизация Г/М имущества - ст.13 ФЗ от 21.12.2001 № 178-ФЗ = продажа государственного или муниципального имущества без объявления цены; продажа государственного или муниципального имущества на аукционе; внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ и т.д.; договор продажи предприятия + передаточный акт, акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень долгов (обязательств) и кредиторов ­п.2 ст.561 ГК РФ);

- устав, положение юридического лица и т.д.;

- копии налоговых деклараций по налогу на имущество организации;

- справка о состоянии расчетов по налогам, сборам, взносам (Форма № 39-1 Приказ ФНС РФ от 04.04.2005 № САЭ-3-01/138@);

- свидетельство о государственной регистрации права;

- свидетельство о государственной регистрации прав на воздушное судно (Приложение № 14

Постановления Правительства РФ от 28.11.2009 № 958);

- свидетельство о государственной регистрации прав на судно (Приложение № 7 Приказа Минтранса РФ от 21.07.2006 № 87);

- выписка из ЕГРП (един гос реестр прав);

в) факт расторжения трудового договора с работником по п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ в период, который не приходится на момент временной нетрудоспособности работника либо нахождения в отпуске (так как ч.6 ст.81 ТК РФ не допускает расторжение трудового договора с работником по п. 2 ч. 1 ст.81 ТК РФ в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске);

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- листок нетрудоспособности (Приложение к Приказу Минздравсоцразвития РФ от 16.03.2007 № 172);

- выписка из амбулаторной карты больного, карты диспансерного учета;

- график отпусков (форма № Т-7 Постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1);

- приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска работнику (форма № Т-б Постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1);

- записка-расчет о предоставлении работнику отпуска (форма № T-БО Постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1);

- личная карточка работника (форма № Т-2 Постановление Госкомстата РФ от 05.01.2004 № 1)

г) факт отсутствия у женщины беременности на момент увольнения (ст.261 ТК РФ, п.23 ППВС РФ от 17.03.2004):

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- медицинская справка, выданная женской консультацией;

- выписка из карты диспансерного учета у врача-акушера-гинеколога;

- данные УЗИ брюшной полости женщины;

- амбулаторная карта (там делается пометка);

- приказ о прекращении (расторжении) трудового договора;

- трудовая книжка;

д) факт отсутствия у женщины детей в возрасте до трех лет на момент увольнения (ст.261 ТК РФ, п.23 ППВС РФ от 17.03.2004):

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- справка о составе семьи;

- копия поквартирной карточки;

- личная карточка работника;

- паспорт женщины;

- свидетельства о рождении детей либо паспорта;

- приказ о прекращении (расторжении) трудового договора;

- трудовая книжка;

е) факт непринадлежности работника к категории одиноких матерей, воспитывающих ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида - до 18 лет) на момент увольнения - ст.261 ТК РФ, п.23 ППВС РФ от 17.03.2004:

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- справка о составе семьи;

- копия поквартирной карточки;

- личная карточка работника;

- паспорт женщины;

- свидетельства о рождении детей либо их паспорта;

- справка МСЭ;

- распечатка поступлений денежных средств на индивидуальный банковский счет ребенка, а также иные документы, подтверждающие уклонение отца ребенка от уплаты алиментов;

- свидетельство о смерти супруга-отца ребенка;

- приказ о прекращении (расторжении) трудового договора;

- трудовая книжка;

ж) факт непринадлежности работника к категории лиц, воспитывающих ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида - до 18 лет) без матери (ст.261 ТК РФ, п.23 ППВС РФ от 17.03.2004):

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- справка о составе семьи;

- копия поквартирной карточки;

- личная карточка работника;

- паспорт лица;

- свидетельство о рождении либо паспорт ребенка;

- справка МСЭ;

- свидетельство о смерти супруги-матери ребенка;

- приказ о прекращении (расторжении) трудового договора;

- трудовая книжка;

з) факт того, что увольнение по п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ представителя работников, участвующего в коллективных переговорах, не приходится на период ведения им соответствующих переговоров (ч.3 ст.З9 ТК РФ), так как именно в этот период такие лица не могут быть без предварительного согласия органа, уполномочившего их на представительство, уволены по п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ.

Согласно ч.2 ст.29 ТК РФ представителем работников при ведении коллективных переговоров является первичная профсоюзная организация или иные представители, избираемые работниками:

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- профсоюзный билет, учетная карточка члена профсоюза;

- решение профсоюзного органа о назначении лица представителем работников;

- протокол подсчета голосов при избрании представителя из числа работников организации;

- удостоверение представителя работников;

- предложение о начале коллективных переговоров;

- ответ на предложение о начале коллективных переговоров;

- коллективный договор, соглашение и протокол разногласий;

- приказ о прекращении (расторжении) трудового договора;

- трудовая книжка;

и) факт того, что увольнение по п. 2 ч.1 ст. 81 ТК РФ представителя работников, участвующего в разрешении коллективного трудового спора, не приходится на период разрешения коллективного трудового спора, так как именно в этот период такие лица не могут быть уволены по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ без предварительного согласия органа, уполномочившего их на представительство (ч. 2 ст. 405 ТК РФ):

Доказательства:

1) объяснения сторон, третьих лиц;

2) показания свидетелей;

3) письменные доказательства:

- письменные требования работников и (или) представительного органа работников организации (ст. 399 ТК);

- протокол собрания работников (ст. 399 ТК);

- решение работодателя по заявленным требованиям (ст. 400 ТК «О принятом решении работодатель сообщает в представительный орган работников организации (филиала, представительства или иного обособленного структурного подразделения), индивидуального предпринимателя в письменной форме в течение трех рабочих дней со дня получения указанных требований. Представители работодателей (объединений работодателей) обязаны принять к рассмотрению направленные им требования профессиональных союзов (их объединений) и сообщить в письменной форме профессиональным союзам (их объединениям) о принятом решении в течение одного месяца со дня получения указанных требований»);

- приказ (распоряжение) работодателя и решение представителя работников о создании примирительной комиссии (ст. 401 ТК «Каждая из сторон коллективного трудового спора в любой момент после начала этого спора имеет право обратиться, в том числе в форме электронного документа, в соответствующий государственный орган по урегулированию коллективных трудовых споров для уведомительной регистрации спора») следовательно + уведомление государственного органа по урегулированию коллективных трудовых споров для уведомительной регистрации спора;

- приказ работодателя, оформляющий решение о создании примирительной комиссии при разрешении коллективного трудового спора;

- решение представительных органов работников о создании примирительной комиссии при разрешении коллективного трудового спора;

(Ст. 402 ТК «Решение о создании примирительной комиссии при разрешении коллективного трудового спора на локальном уровне социального партнерства оформляется соответствующим приказом (распоряжением) работодателя и решением представителя работников. Решения о создании примирительных комиссий при разрешении коллективных трудовых споров на иных уровнях социального партнерства оформляются соответствующими актами (приказом, распоряжением, постановлением) представителей работодателей и представителей работников»);

- протокол примирительной комиссии (ст. 402 ТК);

- решение или протокол разногласий (ст. 403);

- обращение в в соответствующий государственный орган (Федеральная служба по труду и занятости - Роструд) по урегулированию коллективных трудовых споров за рекомендацией кандидатуры посредника (ст. 403 ТК);

- соглашение сторон коллективного трудового спора с участием посредника о порядке рассмотрения коллективного трудового спора с участием посредника;

- согласованное решение в письменной форме или составление протокола разногласий (принимается сторонами).

- Создание трудового арбитража, его состав, регламент, полномочия оформляются соответствующим решением работодателя, представителя работников и государственного органа по урегулированию коллективных трудовых споров (ст. 404).

- решение трудового арбитража (ст. 404).

Трудовой Арбитраж - временно действующий орган по рассмотрению коллективного трудового спора; создается сторонами последнего в срок не позднее 3 рабочих дней с момента окончания рассмотрения коллективного трудового спора примирительной комиссией или посредником.