4. Понятие и сущность конституции в зс

КОНСТИТУЦИЯ – это н.п. акт, совокупность н.п. актов и обычаев в которой закрепляются

основы общественного и экономического строя страны,

провозглашаются и гарантируются права и свободы чела и гр-на.,

определяют форму правления,

порядок формирования, компетенцию и взаимоотношения высших органов государства. между. собой;

форму государственного устройства.

территориальное устройство.,

порядок. формирования и компетенцию органов на местах и их взаимоотношения с центром, а также государственную символику и столицу.

Сущность:

- Юридическая – акт высшей юридической силы , что проявляется в следующем:

она является юр. базой всей законодательной системы страны,

иные нормативно-правовые акты и иные источники права не должны ей противоречить;

её нормы имеют перевес над положениями содержащимися в других источниках;

иные источники права принимаются лишь теми органами, которые предусматривают в самой конституции;

они применяются по особо сложной процедуре предусмотренной в ней самой;

-Социально-политическая сущность: в Конституции. отражено соотношение политических сил существующих в стране на момент её разработки и принятия.

Помимо юридической конституции существует фактическая конституция – это те реальные общественные отношения в стране, которые регулируются конституционно-правовыми нормами. Если существуют различия м/у юридической и фактической Конституциями то конституцию этой страны называют фиктивной, если же таких различий нет то конституция называется реальной.

5. Основные черты и особенности конституций в зс

1. Основополагающий характер. Конституция регулирует не все, а лишь наиболее важные общественные отношения, то есть носит обобщающий характер. Конституция в рамках минимального объема и количества. норм закрепляет главное в устройстве общества и государства.

2. Особый стиль – высокий и торжественный, который обычно не употребляется в повседневной жизни .

3. Особый предмет регулирования (Юридическая – акт высшей юридической силы , что проявляется в следующем: она является юридической базой всей законодательной системы страны, иные нормативно-правовые акты и иные источники права не должны ей противоречить; ее нормы имеют перевес над положениями содержащимися в других источниках; иные источники права принимаются лишь теми органами, которые предусматривают в самой конституции; они применяются по особо сложной процедуре предусмотренной в ней самой; -Социально-политическая сущность: в Конституции. отражено соотношение политических сил существующих в стране на момент ее разработки и принятия.), но в различных странах есть индивидуальные особенности (ПР. Греция – сделан акцент на проблемах религии, Швейцария – на вопросах охраны красивых ландшафтов болота, Португалия – на вопросах обработки земли).

4. Народность – конституция должна выражать интересы народа т.е. закреплять те общественные отношения которые отвечают менталитету и стремлениям народа, она должна исходить от народа и приниматься с участием народа, либо его представителей

5. Реальность – конституция должна отражать фактическую ситуацию в обществе иначе она не будет иметь авторитета и не будет соблюдаться.

6. Стабильность – Конституция. Это акт длительного действия она призвана обеспечить незыблемость существующего порядка и не должна подвергаться частым изменениям. В связи с этим в странах англо-саксонской системы права принято выделять живую и мертвую конституцию. В месте с тем не следует воспринимать конституцию. как вечный документ, который не может быть изменен и заменен. Для обеспечения стабильности конституция обычно предусматривает более сложный порядок ее принятия и внесения поправок.

7. Конституция. – это акт прямого действия.

6.Порядок принятия, изменения и отмены конституций в ЗС

Способы принятия Конституции.

1. Октраирование (дарование):

А) Метрополия – колониям (таких сейчас почти нет),

Б) монарх – подданным (Непал 1962). Все актроированые Конституции принимаются не по доброй воле, а из боязни утратить власть, поэтому конституции, предусматривая зачатки принципа разделения властей, народного представительства и парламентаризма в основном фиксируют незыблемость существующего общественного и государственного строя, производность власти от главы гос-ва., а также над конституционный характер. Корана. Конституция носит декларативный характер. (Отсутствует судебный характер защиты)

2. Принятие учредительным собранием – выборный, обычно прямым путём орган который формируется специально для разработки и принятия конституции. такой способ характерен. для только-что созданных государств или для тех стран которые кардинально поменяли форму правления, общественный строй (Италия 1947, Португалия – 1982, Румыния, Россия). В ряде стран учредительные собрания формировались не прямыми выборами: -Парламент трансформировался в учредит. Собрание(Нидерланды, Бразилия, Танзания); -Формировались на корпоративной основе или навязывались военными властями(Нигерия, Турция). Для того чтобы созвать учредительное собрание требуется согласие парламента, который принимая данное решение самораспускается. После принятия конституции распускается учредительное Собрание и проводятся выборы парламента (искл. Греция, где учредит. Собрание после принятия конституции было преобразовано в парламент – не демократично!!!). Учредительные Собрания делятся на суверенные (принимают Конституцию сами) и несуверенные (принимают Конституцию через референдум).

3. Принятие парламентом. Участвует небольшая группа. В этом случае в тексте Конституции предусматривается особый порядок работы законодательного органа:

А) указаны субъекты Конституционной (законодательной) инициативы: гл. гос-ва, правительство, определённая группа депутатов (1/4- Фр., Румыния, 150 – Греция, 115 - Финляндия), определённая группа избирателей( 500 тыс – Румыния, Швейцария, 100 тыс. – Австрия, 50 тыс - Италия);

Б) В процессе обсуждения и принятия устанавливается двойной вотум (двойное голосование), которое подразделяется на простой (осуществляется двумя голосованиями в рамках одной сессии, либо в рамках одной легислатуры (Пр.-Украина- текст в начале принимается абсолютным большинством, на следующем – квалифицированным, в Италии решение о принятии Конституции принимается в ходе двух голосований проведённых с промежутком не менее 3-х месяцев)). или сложный (первое голосование проводят одним составом парламента, а второе другим (Испания, Бельгия, Швеция)). В) Для принятия требуется квалифицированное. большинство голосов (обычно 2/3-Япония, Австрия, 3/5 – Испания, 5/6 – Финляндия, в Бельгии в каждой лингвистической группе, в каждой палате квалифицированное большинство).

4. Не демократичные способы принятия:

-на референдуме (есть «За» и «Против», «Своё предложение»(пр. Мьянма, Эфиопия));

-военными властями (провозгласившим переход к мирному гражданскому правлению после военного переворота(пр. Нигерия 1979));

-высшими органами правящей партии (пр. Конго-Съезд, ЦК Партии – Ангола);

-Вожди племён (Фиджи).

Поправки!!!

По теории конституция м.б. изменена только органом принявшим её, но на практике конституция изменяется парламентом по специально предусмотренной в ней процедуре:

А) указаны субъекты Конституционной (законодательной) инициативы: главы государства, правительство, определённая группа депутатов (1/4- Фр., Румыния, 150 – Греция, 115 - Финляндия), определённая группа избирателей( 500 тыс – Румыния, Швейцария, 100 тыс. – Австрия, 50 тыс - Италия);

Б) В процессе обсуждения и принятия устанавливается двойной вотум (двойное голосование), которое подразделяется на простой (осуществляется двумя голосованиями в рамках одной сессии, либо в рамках одной легислатуры(Пр.-Укаина- текст в начале принимается абсолютным большинством, на следующем – квалифицированным, в Италии решение о принятии Конституции принимается в ходе двух голосований проведённых с промежутком не менее 3-ёх месяцев)). или сложный (первое голосование проводят одним составом парламента, а второе другим (Испания, Бельгия, Швеция)).

В) Для принятия требуется квалифицированное. большинство голосов (обычно 2/3-Япония, Австрия, 3/5 – Испания, 5/6 – Финляндия, в Бельгии в каждой лингвистической группе, в каждой палате квалифицированное большинство).

В Федерации требуется ратификация поправки определённым числом парламентов Субъектов (обычно ?, но в США - 3/4). В большинстве Федераций проводится референдум по поправкам, которые считаются принятыми, если получили большинство голосов избирателей в большинстве субъектов Федерации.

Самый распространённый способ внесения поправок Инкорпорация – простая замена прежних положений новыми, либо исключение прежних положений, либо добавление новых. Но есть и другой способ – прибавление новых положений к действующему тексту, без формального исключения старых норм.

В большинстве конституций нет оговорок в отношении их пересмотра. Вместе с тем есть страны, где существует запрет вносить поправки касающиеся Формы Правления, Формы Государственного Устройства., Границ гос-ва., Принципа разделен. Властей. (Франция., Португалия, Греция, Куба). В Бельгии вообще запрещён полный пересмотр конституции.

Иногда в Конституциях устанавливается определённый срок в течении которого запрещается вносить в них поправки(Греция – возможно лишь по истечении 5 лет, после окончания процедуры предыдущего пересмотра. Норвегия – нельзя вносить поправки на последней сессии парламента). В большинстве стран запрещено вносить поправки в условиях ЧП. В странах, где установлены правила ограничивающие внесение поправок – Конституция называется жёсткой (пр. США, Япония,Дания). В странах где Конституция. изменяется принятием обычного закона она называется гибкой (Великобритания, Нов. Зел., Израиль). Отмена Конституции (только жёстких). По времени действия бывают: -временные – обычно принимаются без участия избирателей на определённый срок, до наступления определённого момента(Судан, Иемен, Нигерия, Китай). –постоянные – без указания срока действия они отменяются в результате принятия новых конституций.

7. Виды конституций в ЗС.

ПО сущности: Юридические и фактические; Фиктивные и реальные; Временные и постоянные; Жёсткие и гибкие; Народные и принятые без участия народа. ПО форме: Кодифицированные и не кодифицированные (консолидированные и не консолидированные).

Кодифицированные – единый, структурированный, имеющий внутреннюю логику документ. Среди них следует выделить комплексные кодифицированные конституции, составной частью которых, наряду с текстом провозглашаются иные акты (Конституция Франции Состоит из трёх частей: Конституция 1958г. + Преамбула к Конституции.1946г. + Декларация прав и свобод гр-на и человека 1789г.).

Не кодифицированные - Совокупность нескольких важнейших законов регулирующих вопросы Конституционного. характера (Швеция – Закон. О Форме Правления 1974г. + Акт о престолонаследии 1810г. + Акт о свободе печати 1974г.) и иных источников права (Великобритания – Конституция состоит из нормативно – правовых актов, прецедентов, обычаев).

По времени принятия:

А) Старые конституции (1787-кон.19в.): США, Франция. Бельгия, Люксембург.

Общие признаки: краткие, лаконичные, невысокая юр. техника, основное внимание уделено организации власти, права и свободы либо игнорированы, либо акцент на политических правах и свободах, устанавливают неприкосновенность частной собственности, учреждают парламент наделяя его незначительным объемом полномочий.

Б) Новые конституции

• Первой волны (нач20в.-1945г.- Австрия)

Общие черты: Более грамотно и профессионально написаны, значительно расширен предмет регулирования – увеличен объём, особое внимание уделяется парламентариуму, введено всеобщее избирательное право, снижены цензы, содержит спец. раздел прав и свобод (Акцент на социальные и экономические), предусмотрели возможность национализации частной собственности в общественных интересах.

• Вторая Волна (1945-1975) – Конституции бывших стран-агрессоров и бывшие колонии (ФРГ 1949, Италия 1947, Япония 1947, Индия !950).

Общие черты: При закреплении прав и свобод акцент сделан на их защите, предусматривается возможность национализации частной собственности в общественных интересах с обязательным предварительным возмещением ущерба собственнику.

В) Новейшие конституции (1975-….) (Греция-1975, Испания-1978, Польша – 1997)

Общие черты: при закреплении прав и свобод никого не интересует их объём (иногда уделяют внимание механизму реализации), предусмотрена национализация частной собственности с возмещением ущерба по рыночным ценам, решение м.б. обжаловано в суде; появились новые права и свободы.: право на здоровую окружающую среду, обязанность охраны окружающей среды, свобода на получение и распространение информации, а так же новые виды собственности - интеллектуальная собственность (Бразилия-1988).

8. Конституционный контроль (надзор в Зарубежных Странах).

Конституционный контроль – это форма проверки на соответствие конституций, актов и действий органов публичной власти, а так же общественных объединений, осуществляющих публичные функции или созданных для участия в осуществлении публичной власти. Следует иметь в виду, что соответствие акта конституции – это его не противоречие ей. Для обоснования конституционного контроля использовалось три теории.

Органическая теория исходила из того, что т.к. конституция – акт учредительной власти, то акты органов, предусмотренных конституцией и обладающих властью ниже стоящей, по отношению к учредительной не должны противоречить акту учредительной власти.

Институциональная теория – ни один из органов власти не должен посягать на полномочия другого, в федеративных государствах важно соблюдение сфер компетенции центра и S федерации.

Естественно-правовая теория – конституционный контроль призван следить за соблюдением гарантий прав человека и гражданина. Конституционный контроль возможен только там, где действует писаное право, в том числе писаные конституции, положения которых обладают более высокой юридической силой, по сравнению с другими национальными и местными правоположениями.

Виды конституционного контроля:

1. Предварительный (до вступления в силу акта), последующий (действующий акт);

2. Внутренний (орган который издал), внешний (иной орган);

3. Консультативный (моральная сила) и постановляющий (юридическая сила);

4. Обязательный (акт обязательно подвергается конституционному контролю) и факультативный (по требованию органа должностного лица или индивида)

5. Абстрактный (проверка акта вне связи с каким либо делом) и конкретный (проверка в связи с каким то чаще всего судебным делом);

6. Полный (проверка всей системы общественных отношений), Частичный (какая то сфера общественных отношений);

7. Формальный (соблюдение процедурных требованный) и материальный (проверка соответствия содержания этого акта положениям конституции).

Конституционный контроль может иметь форму обратной силы, а может и быть действителен только на будущее. Органы конституционного контроля: а) Глава государства, парламент, правительство, суды общей юрисдикции, административные суды, которые осуществляют конституционный контроль ( чаще всего этот контроль называется политическим); б) специализированные органы конституционного контроля (судебные или квазесудебные органы)

9. Закрепление социально-экономических прав граждан в конституциях и законодательстве Зарубежных Стран.

Социально-экономические права связаны с защитой жизненных интересов людей, жизнеобеспечения. Предоставляя социально-экономические права, государство соразмеряет их реализацию с имеющимися возможностями, возлагает на человека обязанность заботиться о себе. Эти права закрепляются в конституциях разных стран в разном объеме. Так же социально экономические права могут закрепляться в текущем законодательстве государства. В государствах тоталитарного социализма эти права находятся на первом месте, в пост социалистических конституциях они оттеснены назад личными правами человека, в конституциях капиталистических стран они обычно перечисляются вперемежку с другими правами. К числу социально экономических прав относится, прежде всего, право собственности и ее наследование. Какую то собственность имеют все лица, однако крупную частную собственность имеют далеко не все. В конституциях особое внимание уделяется частной собственности и ее неприкосновенности, равноправию всех видов собственности. С правом частной собственности связано право на предпринимательскую деятельность (государственная регистрация, свидетельство, лицензия на виды деятельности, запрет монополистической деятельности). Предпринимательская деятельность не должна причинять ущерб безопасности, свободе или человеческому достоинству. К числу важнейших социально экономических прав относится право на труд и свобода труда. Они дополняются конституционными положениями о безопасных и здоровых условиях труда, о праве на свободный выбор профессии, на достойное вознаграждение. Среди социально-экономических прав конституций зарубежных стран называют так же право на отдых (выходные, отпуска), забастовку (коллективное прекращение работы с выдвижением определенных требований к работодателю или государству), право на охрану здоровья (охрана окружающей среды, страховая медицина, государственное медицинское обслуживание), право на участие в управлении предприятием, право на участие трудящихся в управлении обществом и государством. К этой группе прав так же относится право на образование и свободу образования (обязательное образование, бесплатное образование, выбор учебного заведения). Конституции многих стран говорят о праве на социальное обеспечение или пенсию (пенсии могут быть трудовые и социальные). В последнее время в конституциях ряда стран появилось новое социально-экономическое право – право на жилище (каждый вправе приобретать себе жилище в любом районе страны, а малоимущим муниципальные или государственные фонды предоставляют жилье за низкую цену или бесплатно). В конституциях в последнее поколение говорится о праве чела на достойное существование (в основе лежит прожиточный минимум отдельно взятой страны).

10.Регулирование политических прав и свобод граждан в конституциях и законодательстве Зарубежных Стран.

Политические права связаны с участием в общественно политической жизни, с формированием органов государства. Эти права принадлежат, как правило, лишь гражданам данного государства. В некоторых странах отдельными политическими правами (избирательными) могут пользоваться лица без гражданства, иностранцы. Политические права и свободы могут закрепляться в конституции, а так же регламентироваться текущими законодательствами. К их числу относятся:

1. Свобода мысли, слова, печати (свобода выражения мнений публично, свобода информации). Свобода выражения мнений означает отсутствие цензуры. За злоупотребление этим правом человек может нести ответственность (разглашение государственной тайны, оскорбление, клевета, умаление чести и достоинства человека, разглашение врачебной тайны, тайны следствия.). В странах тоталитарного социализма свобода выражения мнения ограничена законами, запрещающими антисоциалистическую пропаганду, в мусульманских странах запрещены публикации, противоречащие принципам Корана. Свобода выражения мнений означает, что любой человек может учреждать и иметь в собственности СМИ (регистрация в соответствующем государственном органе).

2. Свобода объединения в политические партии и иные общества. Это право реализуется путем создания и деятельности политических партий, общественных учреждений, религиозных АО и иных объединений. Нет необходимости получать лицензию, но объединения, имеющие уставы должны зарегистрироваться. Запрещается вмешательство государства в деятельность общественных объединений. Ликвидация этих объединений возможна путем самороспуска или по решению суда.

3. Свобода собраний, митингов и демонстраций (право собираться мирно и без оружия) в некоторых странах может принадлежать и не гражданам данной страны. Это форма выражения коллективного мнения по общественно значимым вопросам, в данном случае правовое регулирование охватывает только публичные собрания, не нужно иметь разрешения властей. При возникновении беспорядков, представители полиции вправе вмешаться в ход собрания. При собрании на открытом воздухе необходимо уведомление или разрешение властей. Для демонстраций существуют более жесткие требования: местный орган власти утверждает маршрут движения, может ограничить число участников демонстрации, при отклонении от установленного маршрута полиция вправе применить силу и технические средства.

К числу политических прав может относиться право петиций. Военнослужащие вправе подавать только индивидуальные петиции. В мусульманских странах этим правом обладает любой мусульманин.

Промежуточное место между политическими и личными правами занимает право граждан на равный доступ к государственной службе.

В некоторых конституциях говориться о праве каждого лица оказывать сопротивление всякому кто посягает на демократический строй, это так же личное и политическое и право.

11.Личные права и свободы граждан.

Личные права и свободы человека связаны с концепцией естественных прав человека. Их ограничение допускается некоторыми конституциями (Бразилия, Швейцария) лишь в военное время. К их числу относятся:

1.Право на жизнь (смертная казнь запрещена конституциями около 40 стран), т.е. предполагается, что государство не может лишить жизни человека или может лишить только на основе суда с участием присяжных заседателей. Есть исключение, например: применение оружия часовыми на посту, эвтаназия. Аборт не считается лишением жизни, хотя в некоторых странах существует запрещение абортов (США, Словакия).

2.Свобода и личная неприкосновенность. Лишение свободы возможно лишь по приговору суда. Содержание лица в рабстве, работорговля признаны международным правом преступлением. Свобода личности не исключают принудительного лечения некоторых больных ( психические заболевания) по судебному решению. Временное лишение свободы (определенный срок соблюдения процедур).

3. достоинство личности, право на частную жизнь, а иногда право на доброе имя. Запрещаются пытки, жестокое , негуманное обращение, медицинские или иные эксперименты без согласия лица. В судебном порядке достоинство личности охраняется путем уголовного наказания за клевету, оскорбление и т.д.

4. Свобода совести (право исповедовать любую религию или не исповедовать никакой, вести пропаганду религиозных и иных взглядов).

5. неприкосновенность жилища - вход в жилище посторонних возможен только по разрешению хозяина. Без такого разрешения вход в жилище возможен лишь с разрешения суда (кроме тушения пожара, преследование преступника, предотвращение или пресечение преступления).Для обыска и выимки необходимо присутствие понятых.

6. Тайна переписки (в телефонах и телеграфных сообщений, факс, электронная почта). Прослушивание телефонных переговоров возможно только с разрешения суда.

7.Свобода передвижения по территории страны и выбор места жительства. Может быть ограничено на основании закона для иностранцев. В целях обеспечения военной тайны.

8. Свобода петиций – индивидуальных или коллективных обращений со своими частными нуждами к парламенту, президенту, а иногда к местным органам самоуправления.

Лицо вправе в любое время эмигрировать, а гражданин – возвратиться в свою страну (кроме случаев, если лицо призвано на военную службу, является обвиняемым, осужденным, знает государственную тайну, сообщил о себе ложные сведения при оформлении документов на эмиграцию). Ограничения действуют не более 10 лет. Многие конституционные права личности связаны с судебной сферой (право на поучение квалифицированной юридической помощи, презумция невиновности, право обвиняемого на защиту и др.