Глава 1. Юридический прецедент, как источник англо-саксонского права.

1. Историко-правовые предпосылки становления юридического прецедента в англо-саксонском праве.

Анализируя историко-правовые предпосылки становления юридического прецедента в англо-саксонском праве, необходимо отметить, что судебный прецедент признавался источником права еще в Древнем Риме (преторское право).

В условиях Древнего Рима в качестве прецедентов выступали, устные заявления (этикеты) или решения по конкретным вопросам преторов и других магистратов. Первоначально они имели обязательную силу при рассмотрении аналогичных дел лишь для самих магистратов, их принявших и в течение срока (как правило, один год) пребывания их у власти. Однако постоянно многие, наиболее удачные с точки зрения интересов господствующего класса рабовладельцев положения эдиктов одних магистратов повторялись в других эдиктах, вновь избранных магистратов и приобретали, таким образом, устойчивый характер. В частности, решения и правила, сформулированные преторами в разное время, постепенно сложились в систему общеобязательных норм под названием преторских.

Среди современных правовых семей большинство правоведов-теоретиков³ выделяют две наиболее крупных: романо-германская (континентальная) и англо-саксонская (общего права), основным источником которой является юридический прецедент.

Прецедентное право – это правовая система, где основным источником права признается юридический прецедент, что дает возможность судебным и административным органам успешно работать в случае отсутствия соответствующего закона и при наличии недостаточно четкой нормы.

Юридический прецедент – решение определённого суда или административного органа по конкретному делу, имеющее силу источника права. Прецедентом являются решения, вынесенные по аналогичному делу, разрешенному в рамках аналогичного судопроизводства. Иначе говоря, это случай или событие, которое имело место в прошлом и является примером или основанием для аналогичных действий в настоящем.

Исторически прецедентное право сложилось в Англии, заняв центральное место в англосаксонской правовой семье, в которую входят такие страны, как Австралия, Канада, США и другие. Прецедентное право прошло долгий путь своего развития в несколько этапов.

Исторической датой в становлении этой системы права был 1066 год, когда нормандцы завоевали Англию, когда многочисленные местные обычаи трансформируются в новую систему общего права. Это происходит благодаря королевским судьям, которые при рассмотрении дел использовали обычаи в своих решениях, а в дальнейшем и сами решения в качестве образца. Частные лица, как правило, не могли обращаться непосредственно в королевский суд. Они должны были просить у короля, а практически у канцлера, выдачи приказа (Writ), позволяющего перенести рассмотрение спора в королевский суд. Первоначально такие приказы издавались в исключительных случаях⁴. Но постепенно список тяжб, по которым они издавались, расширялся. В ходе деятельности королевских судов постепенно сложилась сумма решений, которыми и руководствовались в последующем эти суды. Сложилось правило прецедента. Однажды сформулированное судебное решение в последующем становилось обязательным и для всех других судей⁵. Т.о., ведущую роль в создании и формировании судебного прецедента сыграли Королевские суды, в которых правосудие осуществляли профессиональные юристы — доктора права. Все суды общего права вели свою юрисдикцию от самого короля, поскольку источником правосудия являлся король. Королевские суды стремились к независимости при рассмотрении споров и получили независимую от короля юрисдикцию. Так образовались три королевских суда общего права - Суд казначейства, Суд общих тяжб и Суд королевской скамьи. Рассматривая судебные тяжбы, английские судьи следовали своим предыдущим решениям. Для изучения и анализа сложившейся судебной практики в помощь судьям выпускают ежегодники, которые в дальнейшем стали прообразом судебных отчетов.

К концу XIII века возрастает роль и значение статутного права. В связи с этим правотворческая роль судей некоторым образом сдерживается принципом, согласно которому изменения в праве не должны происходить без согласия короля и парламента. Однако одновременно устанавливаются право судей интерпретировать статуты. Важную роль в развитии системы общего права сыграли судебные отчеты, которые начали собираться с конца XIII века в “Ежегодниках”, а затем с XVI века были заменены сериями частных отчетов, составителями которых нередко становились виднейшие английские юристы. Т.о., В XIV-XV вв. в связи с большими социальными изменениями в феодальном обществе Англии (развитие товарно-денежных отношений, рост городов, упадок натурального хозяйства) возникла необходимость выйти за жесткие рамки закрытой системы уже сложившихся прецедентов. Эту роль взял на себя королевский канцлер, решая в порядке определенной процедуры споры, по которым их участники обращались к королю.

Английское законодательство же выступало в качестве дополнительного источника права, по своему значению уступавшего судебным прецедентам. Однако буржуазная революция XVII века внесла свой вклад в законодательную базу Англии, хотя и не разрешила противоречий между статутным и прецедентным правом. Все же среди законодательных актов того времени можно назвать Хабеас корпус акт 1679 года и Биль о правах 1689 года, в которых сформулированы отдельные принципиальные положения, относящиеся к государственному праву, и к деятельности суда, провозглашены права обвиняемого в уголовном процессе и др. Затем в последующую эпоху значительное развитие получило также правовое регулирование новых видов деятельности компаний, банков и т.п.

С 1870 года издаются «Судебные отчеты», где в полуофициальном порядке публикуются решения высших судов, на которые обычно и ссылаются как на прецеденты в последующих судебных постановлениях. До 1873 года в Англии на этой почве существовал дуализм судопроизводства: помимо судов, применяющих нормы общего права, существовал суд лорда-канцлера. Затем эти системы слились⁶.

Только в XIX и XX английская юриспруденция уделяет большое внимание материальному праву, на основе которого осуществляется систематизация решений общего права. Во второй половине XIX века были устранены формальные различия между судами общего права и канцлерскими судами справедливости.

В XIX веке произошло полное признание прецедента. Установлению прецедента способствовала судебная реформа 1873-1875 годов и все последующие реформы судебной системы. В результате реформ создается развитая система судов, определены высшие суды, создающие своими решениями судебные прецеденты.

Развитие судебного прецедента в других правовых системах имеет сходство с английским прецедентом. Так, американское прецедентное право складывалось на основе английского, при этом учитывалась специфика экономического, политического, религиозного и культурного характера.

В период становления правовой системы Соединенные Штаты стояли перед выбором формирования её на основе прецедента или путем кодификации. Традиции общего права преобладают среди американских юристов и таким образом, обеспечивается признание прецедента источником права. В современный период в странах общего права судебный прецедент играет важную роль источника права.

Важным источником права судебный прецедент в настоящее время является в странах, в которых получило распространение англо-саксонское общее право (в Англии, США, Канаде, Австралии). Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах. Признание прецедента источником права означает признание у суда правотворческой функции, условием чего, в принципе, являются высокая правовая культура и развитое правовое сознание как судебной системы, так и общества в целом, демократические традиции, отлаженные системы информации и социального контроля.

Суды не «творят» прецеденты, не изобретают их. С помощью прецедентов суды официально закрепляют уже фактически сложившиеся в обществе нормы. Суд может создавать прецедент как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии. Прецеденты устанавливаются не всеми судами, а только высшими судебными инстанциями. В Англии к таким инстанциям относятся Высокий суд. Апелляционный суд, палата лордов.

Как видно из анализа становления системы прецедентного права, англо-саксонское общее право развивалось по принципу «ibi jus ibi remedium» (право там, где есть защита), поэтому не смотря на все попытки кодификации (И. Бентам и др.), английское общее право (Common Law), дополненное и усовершенствованное положениями «права справедливости» (Equity Law), в основном является прецедентным правом, созданным судами⁷.

В Англии - прародительнице общего права - назревшая потребность упрочнения централизованной власти встретилась с иным элементом правовой системы - развитой судебной практикой. Именно потому, что королевские вестминстерские суды в силу особенностей социально-политического развития Англии того времени оказались наиболее мощным элементом государственной системы, отрабатываемые ими и закрепляемые в протоколах решения (их логическая суть, идея) стали прецедентами - образцами для решения аналогичных юридических дел в будущем и тем самым приобрели значение материалов, из которых в основном и сформировалась правовая система Англии и затем и некоторых других стран.

Суммируя все вышеизложенное, хотелось бы отметить, что система англо-саксонского, или как его еще называют, общего права была создана в Англии после нормандского завоевания, и в ходе истории английское общее право стало основой весьма большой семьи англо-саксонского права. Эта семья включает в настоящее время правовые системы всех, за некоторым исключением, англоязычных стран. Общее право в значительной мере оказало влияние на становление и развитие правовых систем стран, которые политически связаны были с Англией. Общее право Англии оказало решающее воздействие на развитие правовой системы США, которая в настоящее время во многом отличается от правовой системы современной Англии, но входит вместе с ней в семью англосаксонской системы права. Помимо этого, общее право оказало большое влияние на формирование современных правовых систем Индии, Пакистана, ряда стран Африки⁸.

Следует отметить, что английское общее право не является правом Великобритании, оно применяется на территории Англии и Уэльса, а Шотландия, Северная Ирландия, острова Ла-Манша и остров Мен не относятся к англосаксонской системе права.

В настоящее время в группу стран англо-саксонской системы права входят Англия, Северная Ирландия, Канада, Австралия, новая Зеландия и многие другие. На географическое расположение стран, принадлежащих к англо-саксонской системе права оказало воздействие прежде всего влияние Англии - прародительницы этой правовой семьи. Эта правовая система в основном присуща бывшим колониям Англии.

История возникновения и развития англо-саксонской системы права предопределила ее сущность и особенности. В процессе исторического формирования этой правовой системы сложилась особенная правовая семья под влиянием различных факторов, исторических событий, традиций, обычаев той местности, где англо-саксонская система права получила свое широкое распространение⁹.

Под влиянием конкретных исторических событий, были предопределены и основные этапы и направления развития англо-саксонской системы права, а также пути ее распространения.

обобщив все изложенное можно выделить основные этапы развития англо-саксонской системы права:

1. Первоначально существовавшее обычное право (четкой границей конца этого периода можно условно назвать 1066 год).

2. Широкое распространение прецедентного права (связано с нормандским завоеванием 1066 года и деятельностью королевских судов).

3. Развитие статутного права (начиная с конца тринадцатого столетия, когда стала развиваться законодательная деятельность короля, а затем парламента).

4. Формирование «права справедливости» (в период с XVI по XV века, но образование, которого оказало влияние развитие товарно-денежных отношений, формирование «третьего сословия». Всеобщая история государства и права. Под ред. Батыра К.И. М.: “Былина” 1995 год.С.72

5. Период систематизации законодательной и нормативной базы.

Организация более эффективной судебной системы (начиная с XIX века).

Итак, на основе вышеизложенного можно проанализировать историческое развитие англо-саксонской системы права, проследить какие исторические факторы оказывали на нее свое воздействие. Иными словами, мы попытались изучить англо-саксонскую систему права используя исторический и хронологический методы.