Вопрос 3. Общая характеристика форм адвокатских образований

Одним из направлений реформирования адвокатуры, проявившихся в связи с принятием нового закона, стало расширение возможных форм осуществления адвокатами своей деятельности. Ранее, согласно нормам Положения об адвокатуре 1980 г., такой формой могло быть только прикрепление адвокатов как членов коллегий адвокатов к определенным юридическим консультациям. Теперь закон предусматривает три основных формы адвокатских образований. При этом возможно как объединение адвокатов для совместного осуществления деятельности в коллегию адвокатов или адвокатское бюро (с разной степенью совместности), так и осуществление адвокатской деятельности единолично (индивидуально) путем создания одним адвокатом адвокатского кабинета. Кроме того, в законе есть также форма адвокатского образования – юридическая консультация – создание которой может быть обусловлено объективной необходимостью. В связи с этим следует обратить внимание на то, что понятия «коллегия адвокатов» и «юридическая консультация» отныне имеют иной смысл, чем ранее.

Формы адвокатских образований регулируются ст. 20-24 Федерального закона об адвокатуре.

Избрание формы адвокатского образования адвокат должен осуществлять сугубо самостоятельно – соответствующая гарантия закреплена в п. 2 ст. 20 Федерального закона об адвокатуре. Однако при этом следует учитывать требование п. 4 ст. 15 Федерального закона, согласно которому адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании. Вместе с тем действующее законодательство не запрещает адвокату менять избранную им форму адвокатского образования, поскольку иное противоречило бы конституционному принципу свободы объединения. Кроме того, добровольность и самостоятельность избрания формы адвокатского образования находит свое выражение и в том, что в соответствующих нормах Федерального закона закреплено право адвокатов на выход из состава коллегии адвокатов или адвокатского бюро (п. 4 ст. 22, п. 8 ст. 23). При этом, в отличие от возможности изменения членства в адвокатской палате, право на изменение формы адвокатского образования не ограничено какими-либо сроками, вследствие чего адвокат может избрать новую форму в любое время.

Кроме того, в п. 2 ст. 20 также установлено, что адвокат вправе самостоятельно избирать место осуществления адвокатской деятельности. Представляется, что данное положение нужно рассматривать в контексте п. 5 ст. 9 Федерального закона, в котором предусматривается право адвоката осуществлять адвокатскую деятельность на всей территории Российской Федерации без какого-либо дополнительного разрешения. Следовательно, вне зависимости от того, к какому адвокатскому образованию прикреплен адвокат, фактически он может располагаться и осуществлять свою профессиональную деятельность в любом субъекте Российской Федерации.

Об избранных форме адвокатского образования и месте осуществления адвокатской деятельности адвокат обязан уведомить совет адвокатской палаты в порядке, установленном законом. Данное уведомление является обязанностью, невыполнение которой влечет за собой, согласно п\п 3) п. 1 ст. 17 Федерального закона, прекращение статуса адвоката. Указанное уведомление совета адвокатской палаты в соответствии с п. 6 ст. 15 Федерального закона должно быть совершено адвокатом в течение шести месяцев со дня получения статуса адвоката, если он выбирает форму адвокатского образования впервые после начала осуществления адвокатской деятельности. В случаях избрания формы адвокатского образования при изменении членства в адвокатской палате либо возобновлении статуса адвоката подобное уведомление должно быть совершено адвокатом в течение шести месяцев со дня внесения сведений об адвокате в региональный реестр.

Возможность осуществления адвокатской деятельности индивидуально (единолично) путем учреждения адвокатского кабинета является одной из наиболее существенных новелл Федерального закона об адвокатуре. Соглашение об оказании юридической помощи в этом случае заключается с доверителем самим адвокатом и подлежит учетной регистрации в документации адвокатского кабинета.

Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, однако адвокат, учредивший его, открывает счета в банках в соответствии с законодательством, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого он учрежден.

Важной новеллой, расширяющей права адвокатов по определению порядка осуществления ими профессиональной деятельности, является закрепленная в п.п. 6 и 7 ст. 21 возможность использования для размещения адвокатского кабинета жилых помещений. Адвокат вправе использовать для размещения адвокатского кабинета жилые помещения, принадлежащие ему либо членам его семьи на праве собственности, с согласия последних. Кроме того, для размещения адвокатского кабинета могут использоваться жилые помещения, занимаемые адвокатом и членами его семьи по договору найма, при этом необходимо согласие наймодателя и всех совершеннолетних лиц, проживающих совместно с адвокатом.

В жилищное законодательство уже внесены дополнения, соответствующие указанной норме – Федеральным законом от 31 декабря 2002 г. ст. 10 Жилищного кодекса РСФСР была дополнена ч.ч. 7 и 8.

В отличие от адвокатского кабинета порядок создания и деятельности других основных форм адвокатских образований – коллегии адвокатов и адвокатского бюро – регулируется более подробно. Во многом это связано с тем, что данные формы адвокатских образований предусматривают создание их в виде юридических лиц. Следовательно, к коллегии адвокатов и к адвокатскому бюро в полной мере применимы положения действующего законодательства России, регулирующего создание, деятельность и прекращение юридических лиц, прежде всего – соответствующие положения ГК РФ и Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц», а также нормы Федерального закона «О некоммерческих организациях».

В п. 18 ст. 22 Федерального закона об адвокатуре установлено, что «к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом «О некоммерческих организациях», если эти правила не противоречат положениям настоящего Федерального закона». Согласно ст. 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях» некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение целей, предусмотренных п. 2 ст. 2 данного Федерального закона. Следует отметить, что одной из целей, указанных в упомянутой норме, является оказание юридической помощи. Соответственно, в п. 2 комментируемой статьи определено, что коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договора.

В учредительном договоре учредители определяют условия передачи коллегии адвокатов своего имущества, порядок участия в ее деятельности, порядок и условия приема в коллегию адвокатов новых членов, права и обязанности учредителей (членов) коллегии адвокатов, порядок и условия выхода учредителей (членов) из ее состава.

Устав должен содержать следующие сведения:

1. наименование коллегии адвокатов;

2. место нахождения коллегии адвокатов;

3. предмет и цели деятельности коллегии адвокатов;

4. источники образования имущества коллегии адвокатов и направления его использования;

5. порядок управления коллегией адвокатов;

6. сведения о филиалах коллегии адвокатов;

7. порядок реорганизации и ликвидации коллегии адвокатов;

8. порядок внесения в устав изменений и дополнений;

9. иные положения, не противоречащие Федеральному закону об адвокатуре и иным федеральным законам.

Требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения самой коллегией адвокатов и ее учредителями (членами).

Коллегия адвокатов является юридическим лицом, имеет самостоятельный баланс, открывает счета в банках в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеет печать, штампы и бланки с адресом и наименованием коллегии адвокатов, содержащим указание на субъект Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия

Коллегия адвокатов считается учрежденной с момента ее государственной регистрации. Государственная регистрация коллегии адвокатов, а также внесение в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении ее деятельности осуществляются в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Учредителями и членами коллегии адвокатов могут быть адвокаты, сведения о которых внесены только в один региональный реестр (п. 3 ст. 22).

Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. Члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов. Аналогичным образом имущество, внесенное учредителями коллегии адвокатов в качестве вкладов, принадлежит ей на праве собственности, члены коллегии адвокатов не отвечают по ее обязательствам, а коллегия адвокатов не отвечает по обязательствам своих членов.

На основании ст. 8 Федерального закона «О некоммерческих организациях» адвокаты как члены коллегии адвокатов, в частности, вправе:

• участвовать в управлении делами коллегии адвокатов;

• получать информацию о деятельности коллегии адвокатов в установленном учредительными документами порядке;

• по своему усмотрению выходить из коллегии адвокатов;

• если иное не установлено федеральным законом или учредительными документами коллегии адвокатов, получать при выходе из нее часть ее имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии адвокатов в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами коллегии адвокатов;

• получать в случае ликвидации коллегии адвокатов часть ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами коллегии адвокатов в ее собственность, если иное не предусмотрено федеральным законом или учредительными документами коллегии адвокатов.

Сведения о порядке управления коллегией адвокатов должны содержаться в уставе коллегии. В законе об адвокатуре специальных указаний об органах коллегии адвокатов не установлено, следовательно, в этом отношении к коллегии адвокатов применимы положения Федерального закона «О некоммерческих организациях» относительно некоммерческих партнерств.

На основании ст. 29 и 30 этого Федерального закона можно предположить следующую структуру органов коллегии адвокатов и их компетенцию:

1. высшим органом коллегии адвокатов является общее собрание адвокатов. К его компетенции относится решение следующих вопросов:

• изменение устава коллегии адвокатов;

• определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества;

• образование исполнительных органов коллегии адвокатов и досрочное прекращение их полномочий;

• утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса;

• утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений;

• создание филиалов коллегии адвокатов;

• участие в других организациях;

• реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов.

Учредительными документами коллегии адвокатов может предусматриваться создание постоянно действующего коллегиального органа управления, к ведению которого может быть отнесено решение таких вопросов, как утверждение годового отчета и годового бухгалтерского баланса, утверждение финансового плана коллегии адвокатов и внесение в него изменений, создание филиалов и открытие представительств коллегии адвокатов, участие в других организациях. Кроме того, определено, что такие вопросы, как изменение устава, определение приоритетных направлений деятельности коллегии адвокатов, принципов формирования и использования ее имущества, образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, реорганизация и ликвидация коллегии адвокатов относятся к исключительной компетенции общего собрания адвокатов.

Общее собрание адвокатов или заседание коллегиального высшего органа управления коллегией адвокатов правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов. Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления коллегии адвокатов принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов.

2. для осуществления текущего руководства деятельностью коллегии адвокатов создается коллегиальный и (или) единоличный исполнительный орган коллегии адвокатов (например, генеральный директор, директор, президент), подотчетный высшему органу управления коллегии адвокатов. К его компетенции относится решение всех вопросов, которые не составляют исключительную компетенцию других органов управления коллегии адвокатов, определенную действующим законодательством и учредительными документами коллегии адвокатов.

Коллегия адвокатов в соответствии с законодательством Российской Федерации является налоговым агентом адвокатов, являющихся ее членами, по доходам, полученным ими в связи с осуществлением адвокатской деятельности, а также их представителем по расчетам с доверителями и третьими лицами и другим вопросам, предусмотренным учредительными документами коллегии адвокатов.

Как было указано выше, к отношениям, возникающим в связи с учреждением, деятельностью и ликвидацией коллегии адвокатов, применяются правила, предусмотренные для некоммерческих партнерств Федеральным законом «О некоммерческих организациях», если эти правила не противоречат положениям Федерального закона об адвокатуре. Одним из исключений из этого правила является возможность преобразования коллегии адвокатов. В п. 1 ст. 17 Федерального закона «О некоммерческих организациях» предусмотрено, что «некоммерческое партнерство вправе преобразоваться в общественную организацию (объединение), фонд или автономную некоммерческую организацию». Напротив, согласно п. 17 ст. 22 Федерального закона об адвокатуре, в отличие от некоммерческого партнерства коллегия адвокатов не может быть преобразована в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования коллегии адвокатов в адвокатское бюро.

Адвокатское бюро, как и коллегия адвокатов, регулируется достаточно подробно. При этом согласно п. 2 ст. 23 Федерального закона об адвокатуре к отношениям, возникающим в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро, применяются правила, относящиеся к учреждению и деятельности коллегии адвокатов, если указанной статьей не предусмотрено иное.

На основании анализа норм ст. 23 и сравнения ее с другими статьями Федерального закона об адвокатуре можно сделать вывод о том, что адвокатское бюро является юридическим лицом, однако четкого указания об этом в законе нет, что вызывает различные толкования. Во-первых, в ст. 23 отсутствует указание на то, что адвокатское бюро не является юридическим лицом, как то имеется в ст. 21 в отношении адвокатского кабинета. Во-вторых, к учреждению и деятельности адвокатского бюро применимы все положения, относящиеся к коллегии адвокатов, которая является юридическим лицом. В-третьих, в п. 11 ст. 23 имеется указание на то, что адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов, следовательно, в данном случае предусматривается возможность именно преобразования, а не создания нового юридического лица.

Главным отличием коллегий адвокатов от адвокатского бюро состоит в том, что адвокаты коллегий практикуют единолично, отдельно друг от друга, а адвокаты бюро объединяются для совместного оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Адвокаты коллегий, не связанные партнерским договором, могут представлять в одном деле разные стороны. Для адвокатов-партнеров, «играющих в команде», ведение дел доверителей с конфликтными интересами исключается.

Существенным проявлением этого отличия можно рассматривать наличие партнерского договора, заключаемого в простой письменной форме (п. 3 ст. 23), по которому адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Следовательно, все дела, имеющиеся в производстве адвокатского бюро, ведутся совместно. Следствием этого является то, что при выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производства по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.

В законе определен перечень условий партнерского договора:

1) срок действия партнерского договора;

2) порядок принятия партнерами решений;

3) порядок избрания управляющего партнера и его компетенция;

4) иные существенные условия (например, размер и порядок внесения партнерами имущественных взносов при создании бюро, порядок ведения налоговой документации и т.д.).

Партнерский договор прекращается по следующим основаниям:

1. истечение срока действия партнерского договора;

2. прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;

3. расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.

С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц. При этом адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.

После прекращения партнерского договора адвокаты обязаны заключить новый партнерский договор. Если новый партнерский договор не заключен в течение месяца со дня прекращения действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации. С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.

Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. При этом соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях должны быть указаны все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами, и указанные ограничения должны быть доведены до сведения доверителей и третьих лиц.

В отличие от других видов адвокатских образований юридическая консультация создается в административном порядке. Условием создания юридической консультации устанавливается количественный критерий – если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью. При наличии указанного условия решение об учреждении юридической консультации должно приниматься адвокатской палатой по представлению органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Юридическая консультация создается в форме учреждения, и в связи с этим вопросы создания, реорганизации, преобразования, ликвидации и деятельности юридической консультации регулируются не только Федеральным законом об адвокатуре, но и Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом «О некоммерческих организациях». Анализ положений указанных законов дает основания предполагать, что адвокатская палата как собственник, создающий юридическую консультацию в организационно-правовой форме учреждения, должна выделить определенное имущество, необходимое для ее деятельности, но вправе контролировать порядок использования этого имущества. Для достижения целей, ради которых юридическая консультация создается, такая организационно-правовая форма, как учреждение, является наиболее приемлемой.

Вопросы, связанные с порядком и условиями материально-технического обеспечения юридической консультации, выделением служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, а также с оказанием финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируются законами и иными нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации.

Собрание (конференция) адвокатов адвокатской палаты ежегодно определяет размер вознаграждения, выплачиваемого соответствующей адвокатской палатой адвокату, направляемому для работы в юридической консультации, а также смету расходов на содержание юридической консультации. Кроме того, в законе определено, что в данном направлении совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации осуществляет следующие полномочия:

• принимает решения о создании по представлению органов государственной власти субъекта Российской Федерации юридических консультаций;

• направляет адвокатов для работы в юридических консультациях в соответствии с порядком, определенным собранием (конференцией) адвокатов;

• финансирует деятельность юридических консультаций и работающих в них адвокатов в соответствии со сметой, утверждаемой собранием (конференцией) адвокатов;

Однако наиболее важным, поистине принципиальным отличием юридической консультации от других видов адвокатских образований является, как было указано выше, принцип ее формирования. Систематическое толкование норм комментируемого Федерального закона позволяет предположить, что для работы в юридических консультациях совет адвокатской палаты будет направлять адвокатов, уже относящихся к каким-либо адвокатским образованиям, созданным в одной из трех основных форм адвокатского образования – адвокатский кабинет, коллегия адвокатов или адвокатское бюро. Таким образом, работа в юридической консультации может рассматриваться как форма командирования адвокатов в силу производственной необходимости.