Специфика государственной гражданской службы как профессиональной деятельности

Статья 3 часть 1 Закона №79 – понятие государственной службы связано с должностью гражданской службы. Здесь необходимо руководствоваться главой 2 закона №79 «должность гражданской службы».

1. Должность гражданской службы связана с обеспечением исполнения полномочий только государственных органов. Работа в государственных организациях, учреждениях к государственной службе не относится.

2. Должность гражданской службы связана с обеспечением исполнение полномочий лиц, замещающих государственные должности. Лица, замещающие государственные должности, не являются гражданскими служащими (президент, судьи, председатели и аудиторы счетной палаты, губернаторы свердловской области, судьи уставного суда и т.д.). Глава закона №79 классифицирует должности. Должности подразделяются на категории и группы. Нужно посмотреть статью 9.

Категории:

1. Руководители – должности руководителей и заместителей руководителей государственных органов и их структурных подразделений (далее также - подразделение), должности руководителей и заместителей руководителей территориальных органов федеральных органов исполнительной власти и их структурных подразделений, должности руководителей и заместителей руководителей представительств государственных органов и их структурных подразделений, замещаемые на определенный срок полномочий или без ограничения срока полномочий;

2. Помощники, советники – это должности, которые учреждаются для содействия лицам, замещающие государственные должности. Эти должности могут учреждаться для содействия руководителям государственных органов, руководителям территориальных органов и представительств.

3. Специалисты (пункт 3 части 2 статьи 9) – должности для профессионального обеспечения выполнения полномочий государственных органов

4. Обеспечивающие специалисты - должности, учреждаемые для организационного, информационного, документационного, финансово-экономического, хозяйственного и иного обеспечения деятельности государственных органов и замещаемые без ограничения срока полномочий.

Группы (часть 3 статьи 9 закона №79)

1. высшие должности гражданской службы;

2. главные должности гражданской службы;

3. ведущие должности гражданской службы;

4. старшие должности гражданской службы;

5. младшие должности гражданской службы.

Группы влияют на квалификационные требования, оплаты и т.д.

Все эти должности предусмотрены реестрами должностей гражданской службы.

Понятие муниципальной службы

Федеральный закон «о муниципальной службе в РФ» №25.

Понятие муниципальной службы предусмотрено в статье 2 закона №25. Здесь мы точно также говорим о профессиональной деятельности граждан, но сразу стоит отметить специфику – статья 1 часть 1 – под гражданами в законе №25 понимаются две категории лиц:

1. Граждане РФ

2. Учитывая положения статьи 3 Закона «об общих принципах организации местного самоуправления» - не только граждане РФ, но и иностранные граждане, если они в соответствии с международными договорами обладают такими правами (право на муниципальную службу), постоянно или преимущественно проживают на территории муниципального образования.

Статья 2 часть 1 говорит, что муниципальная служба осуществляется на постоянной основе (?). К сожалению, в законе определения понятия «постоянной основы» нет – то на практике возникли следующие вопросы:

1. Лицо, поступающее на муниципальную службу на условиях совместительства, является муниципальным служащим?

2. Лицо, которое принято на муниципальную службу на условиях срочного трудового договора, является муниципальным служащим?

Положение о конкурсе – пункт 16 – конкурсная комиссия, действующая на постоянной основе – это означает, что она создана и она не расформирована и действует не по мере необходимости, а действует на всю оставшуюся жизнь.

Исходя из логики – постоянная основа означает создание органа и действие его на всю оставшуюся жизнь. Этот подход относительно «постоянной основы» применительно к муниципальным служащим не может быть применен. Здесь «постоянная основа» означает только одно, что лицо замещает должность муниципальной службы на основании трудового договора независимо от того является ли трудовой договор по совместительству, срочный он или бессрочный.

Статья 7 часть 2 закона №25 говорит о том, что в реестре должностей муниципальной службы в субъекте Российской Федерации могут быть предусмотрены должности муниципальной службы, учреждаемые для непосредственного обеспечения исполнения полномочий лица, замещающего муниципальную должность. Такие должности муниципальной службы замещаются муниципальными служащими путем заключения трудового договора на срок полномочий указанного лица.

Должность замещается путем заключения трудового договора (контрактов). Есть несколько точек зрений:

1. Можно применять и то, и то

2. По статье 56 ТК РФ – нет трудового контракта, так как трудовой кодекс предусматривает только трудовой договор

Это крайние точки зрения. Нужно обратиться в статью 16 часть 6 и часть 7 Закона №25 – лицо, поступающее на муниципальную службу должно заключать трудовой договор, и исключение только одно, оно предусмотрено в данной статье – при замещении должности главы местной администрации заключается контракт – это понимается как разновидность трудового договора. Специфика контракта – всегда заключается на срок, всегда заключается по результатам конкурса. Для главы местной администрации установлены дополнительные права, обязанности, дополнительные квалификационные требования, дополнительные основания расторжения контракта.

Муниципальная служба всегда связана с должностью муниципальной службы. Должность муниципальной службы (глава 2 ФЗ №25). Должность муниципальной службы:

1. должность в органе местного самоуправления

2. должность в аппарате избирательной комиссии муниципального образования, которые образуются в соответствии с уставом муниципального образования, с установленным кругом обязанностей

3. по обеспечению исполнения полномочий органа местного самоуправления, избирательной комиссии муниципального образования или лица, замещающего муниципальную должность.

Статья 1– лица замещающие муниципальные должности – это депутаты, члены выборных органов местного самоуправления, члены избирательной комиссии.

Статья 9 устанавливает квалификационные требования к должности муниципального служащего.

Специфика – сталкиваемся с понятием наниматель. Нанимателем является муниципальное образование. От имени нанимателя его полномочия осуществляет представитель нанимателя. Представителем может быть глава муниципального образования, руководитель структурного подразделения

Конкретным муниципальным правовым актом должны быть определены конкретные представители.

Необходимо разграничивать понятие «орган местного самоуправления» от понятия «орган управления» и понятие «муниципальное учреждение».

Орган местного самоуправления является муниципальным учреждением? Статья 41 статьи 131-ФЗ (прочитать) - органы местного самоуправления, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом муниципального образования наделяются правами юридического лица, являются муниципальными учреждениями, образуемыми для осуществления управленческих функций, и подлежат государственной регистрации в качестве юридических лиц в соответствии с федеральным законом.

Местная администрация согласно №131-ФЗ может иметь органы управления. Глава местной администрации (орган местного самоуправления) и глава администрации (это орган управления местной администрации). Глава администрации района не является главой местной администрации, поэтому с ним заключается трудовой договор.

ДЗ: Тема 1 в практикумах, задачи 1, 2, 3 и 6. Для решения задач достаточно лекций

Правовые источники

- это НПА, КД и ТД, служебные контракты – с гос. служащими, с главами местных администраций – контракты., а также судебная практика.

Что характерно для гос и муниципальной службы в целом?

1. Преобладание нормативно-правового регулирования над договорным регулированием. 90% процентов регулируется НПА, так на это влияет:

1. публичный характер ГС

2. бюджетное финансирование

2. особенностью правового регулирования отношения – сочетание общих норм, особенных норм, специальных норм (это касается и ГС и МС)

ФЗ-79, ст. 5: имеется в виду законодательство в широком смысле (так как имеются УП РФ и ПП РФ):

1. правило системы, то есть мы должны ст. 5 воспринимать как некую правовую систему, а именно эта система состоит из определенных элементов и все они взаимодействуют друг с другом.

Примеры:

Надо помнить, что берем ФЗ-79, а в нем нормы находятся во взаимосвязи:

Ст. 22 «Поступление на гражданскую службу», сталкиваемся с регулированием конкурса, законодатель учитывает правило системы. Ч. 5 ст. 22: «Претенденту на замещение должности гражданской службы может быть отказано в допуске к участию в конкурсе в связи с несоответствием квалификационным требованиям к вакантной должности гражданской службы, а также в связи с ограничениями, установленными настоящим Федеральным законом для поступления на гражданскую службу и ее прохождения». – то есть ст. 22 надо применять вместе со ст. 21, квалификационные требования установлены ст. 12.

2. Надо помнить, что при применении ФЗ-79, нам не всегда его хватает. Пример, ст. 73, мы применяем трудовое законодательства

Статья 73. Применение законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права

Федеральные законы, иные нормативные правовые акты РФ, законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, содержащие нормы трудового права, применяются к отношениям, связанным с гражданской службой, в части, не урегулированной настоящим Федеральным законом.

3. Ст. 5 ФЗ-79, в п. 4 ч. 1 говорит, что ФЗ могу устанавливаться особенности прохождения гос. службы в отдельных органах (Прокуратура, судебные приставы, таможенные органы)

4. ФЗ-79 и трудовое законодательство не всегда могут ответить на все вопросы. Пример: посмотреть ст. ТК о льготах при получении образования в магистратуре. Посмотреть ФЗ-105, «О вузовском, послевузовском образовании», ст. 6.

5. В ст. 5 разложены НПА в определенной иерархии в зависимости от юридической силы – правило вертикали:

Нижестоящие акты должны соответствовать вышестоящему НПА. Но на практике, у нас субъекты постоянно пытаются выйти за рамки своих полномочий. Мы выходим на иерархическую коллизию.

• Разграничение полномочий РФ, субъектов РФ, гос. органа при регулировании ГГС:

• ФЗ-58, п. 4 ст. 2: Правовое регулирование и организация федеральной ГГС находятся в ведении РФ

Это находится в соответствии с п. «т» ст. 71 Конституции и ст. 76, то есть по регулировать ГС могут только ФЗ. На федеральных гос служащих не распространяются нормы законодательства субъектов РФ и тем более муниципальных образований, в том числе разнообразные льготы и надбавки.

• В чьей компетенции находится правовое регулирование ГГС службы субъекта?

В Конституции РФ прямого ответа на этот вопрос нет.

Здесь выручает подход к понятию ГС, как системы отношений, которое регулируется ТЗ и административным законодательством мы уходим в п. «к» ч. 1 ст. 72 – трудовое и административное право находится в совместном ведении, по ст. 76 говорится, что издаются ФЗ и в соответствии с ними законы субъектов.

Ч. 4 ст. 2 ФЗ-58: Правовое регулирование ГГС субъекта РФ находится в совместном ведении РФ и субъектов РФ, а ее организация - в ведении субъекта РФ.

Должны ли быть четко определены полномочия ОГВ субъекта и РФ? Да. Полномочия РФ и субъектов РФ сегодня определены ФЗ.

Пример:

ФЗ-79: ст. 54 говорит о стаже ГГС. Все вопросы стажа РФ оставляет за собой. Ст. 3 – должности ГГС, ст. 8 дает понятие должности – дает разграничение между субъектом и РФ, ст. 22 – поступление на ГГС, содержит ч. 12: «Положение о конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации, определяющее порядок и условия его проведения, утверждается указом Президента Российской Федерации», ст. 48 – аттестация – то же самое

ГС регулируется некоторыми локальными актами:

1. Должностной регламент – ст. 47 – утверждается представителем нанимателя для конкретного гос органа.

2. Служебный распорядок – регулируется правилами служебного распорядка гос органа – ст. 45

Также нужно смотреть ст. 5 ТК – где говорится о действии вышестоящего акта. Но и ТК, и ФЗ-79 – все ФЗ, правило иерархии нам не поможет, выходим на правило горизонтали.

1. В гос органе служащий Петров работает, но не является гос служащим (ч. 6 ст. 8 ФЗ-58, ч. 1 ст. 51 ФЗ-79). Принят на работу по срочному ТД на период отсутствия Галкина. Здесь действует общая норма ТК (ст. п. 2 ст. 77)

2. Вариант 1: служащий Петрова, то же самое. На период выхода Галкина, она беременна, требует от РД продлить ТД. Она не ГС. Ст. 261 – она обязана письменно обратиться, подтвердить факт беременности, гарантия длится до окончания беременности. Мы применяем особенную норму, предусмотренную ТК и общую норму ТК

3. Вариант 2: Петров – гражданский служащий, то есть мы уходим в особенную норму – ст. 33 ФЗ-79

4. Вариант 2-1 ситуации: Петрова –ГС, но увольняем по ФЗ_79, хотя ждем по ТК

5. Петров – ГС, но достиг предельного возраста? Каковы правовые последствия? Применяем правило системы – ст. 33, а она отсылает к ст. 39

6. ГС достиг пенсионного возраста. Само достижение этого возраста (он не равен предельному), уходим в специальное законодательства. Увольнение по инициативе администрации – недопустимо. А может он уволиться по своей воле? Да, ст. 36 ФЗ-79, представитель наниматель обязан уволить

Смотри рисунок 2:

Ситуации	Общая норма	Особенная норма	Специальная норма
1	П. 2 ст. 77 ТК	________	____
2	П. 2 ст. 77	Она не ГС, но особенная норма может содержаться в ТК. ч. 6 ст. 11ст. 261 ТК
3	---------	П. 2 ч. 1Ст. 33 ФЗ-79 – истечение срока, ст. 35	-------
4	----------	---- особенная норма ФЗ-79, молчит, решается как во второй ситуации, а потом по ст. 33	-----
5	-------	П. 10 ч. 1 ст. 33 – прекращение служебного контракта по обстоятельствам по обстоятельствам не зависящим от воли сторон, отсылает к ст. 39, ч. 2, п. 4 – предельный возраст – 65 лет	-------
6	-------	Ст. 36 ФЗ-79	-----------------
7.	+	+	-----
8.	Ст. 9 ТК	Ст. 52 и 53 ФЗ-79	----------
	Ст. 63 ТК	ч. 1 Ст. 21 ФЗ-79	ФЗ №118 (ст. 3)
	Ст. 282 ТК	Ч. 2 ст. 14 ФЗ-79, если не будет конфликта интересов	------
	Ст. 124 ТК	-----	----

7. При оформлении штатного расписания гос. органа возник вопрос: наименование должности должно соответствовать требованиям ФЗ-79, ст. 9-10, можно ли указать в наименовании не только категорию и группу, но и специализации должности? Например, ГС хочет уйти на другую работу (судьей, в коммерческую организацию), а у него стаж ГС, а не по специальности в трудовой книжке записан. Но можно применять ст. 57 ТК, то есть трудовая функцию. Значит можно применять

8. Вправе ли руководитель гос органа в служебном контракте (КД) предусмотреть дополнительные гарантии для ГС? Например, дополнительный день отдыха для женщин 6 марта в КД, дополнительный отпуск для ГГС. Но есть специфика: ФЗ-79, ст. 52 и 53 – дополнительные гарантии могут предоставляться только законодательством и НПА РФ и субъектов РФ

9. Вправе ли гражданин РФ, достигший возраста 18 лет, замещать должность судебного пристава? Ст. 3 ФЗ-118 устанавливает требования к возрасту – 20 лет

10. Вправе ли судебный пристав (ФГС) заниматься за рамками служебного времени заниматься иной деятельностью? Можно ли ему получать з/п?

11. Судебный пристав заболел