§2.ВидыиммунитетадолжностноголицаА.Иммунитетrationepersonae

Какговорилосьвпредыдущейглаве,лица,занимающиетоилииноеположениеворганахгосударственнойвласти,получаютстатусдолжностноголицавсилуименнонахождениявдолжностиилишьнатотпериод,когдаонинаходятсянаэтойдолжности.Ивнациональномивмеждународномправеониприопределенныхусловияхприобретаютиммунитет,которыйотноситсянеккаждомуизнихлично,нофактическикэтойдолжности.Такойиммунитетчастоназываютиммунитетомrationepersonae.Крометого,положениямиразличныхмеждународныхдоговоровпримерноодинаковыйрежимиммунитетапредоставляетсядипломатам,представителямгосударствпримеждународныхорганизациях,атакжеинымдолжностнымлицам,находящимсянатерриториииностранногогосударства.Такоераспространениеиммунитетаоправдывается,преждевсего,ихважнойрольювмежгосударственныхотношениях:они

80. СовместноеособоемнениеХиггинс,КуйимансаиБюргенталя,para.74.

обеспечиваютблагополучноеразвитиемеждународныхсвязейипредставляютгосударство.Безтакогопредставительстваибезобеспечениянадежныхсвязеймеждугосударствамимеждународноесотрудничествобылобыневозможно.

ЗначениенеприкосновенностипредставителейодногогосударстванатерриториидругогоподчеркнулМеждународныйСудвсвоемрешенииподелуОдипломатическомиконсульскомперсоналеСША,котороерассматривалосьвскорепослетого,каквТегеранеисламскимиэкстремистамибылоразгромленопосольствоСША:«Нетболееважногоусловиядляразвитияотношениймеждугосударствами,чемнеприкосновенностьпосольствипредставителейгосударств»⁹².

В объединенном отклоняющемся мнении, приложенном к решению

МеждународногоСудаподругомуделу(Обордеренаарест)судьиР.Хиггинс,А.КуйимансиТ.Бюргентальзаявили:«Иммунитетыпредоставляютсявысшимдолжностнымлицамгосударствсцельюобеспечитьнадлежащеефункционированиесистемывзаимныхмежгосударственныхсвязей,чтоимеетнеоценимоезначениедляупорядоченнойигармоничноймеждународнойсистемы»⁹³.Вситуациирастущейглобализацииданныйиммунитетпредставляетособуюважность.

Б.Сферадействияиммунитетаrationepersonaeвслучаесудебногопреследованиязапреступленияпомеждународномуправу

Ясно,чтовозможныйарестилизадержаниевиностранномгосударстведолжностноголица,имеющегоправонаиммунитет,поставитсерьезныепрепятствиядляисполненияимсвоихмеждународныхобязанностей.Поэтому

80. UnitedStatesDiplomaticandConsularStaffinTehrancase(UnitedStatesofAmericav.Iran)[1980]ICJRep3,atpara.91.

81. ArrestWarrantof11April2000(DemocraticRepublicofCongov.Belgium)[2002]ICJRep3,JointSeparateOpinionofJudgesHiggins,Kooijmans,andBuergenthal,ibid.,atpara.75

этоттипиммунитетарассматриваетсякакналагающийабсолютныйзапретнаосуществлениенадтакимилицамиуголовнойюрисдикциидругимгосударством.КакзаявилМеждународныйСудврешенииподелу«Обордеренаарест»,абсолютныйхарактериммунитетаrationepersonaeозначает,чтозапрещаетсяосуществлениеуголовнойюрисдикциинетольковслучаях,затрагивающихдеяниятакихиндивидоввихофициальномкачестве,нотакжевслучаесовершенияимитехилииныхдеянийвличномкачестве⁹⁴.

Суть этого иммунитета делает также неизбежным освобождение от

уголовнойответственностилицазадействия,совершенныенетольковпериоднахождениявдолжности,ноидовступлениявдолжность.Здесьважнанеприродаподозреваемыхдействийиливремяихсовершения,носкореефакттого,чтоюридическиедействиясостороныиностранногогосударстванаправленынаподчинениеданноголицауголовнойюрисдикцииэтогоиностранногогосударствавпериодобладанияимиммунитетом.Поэтомупопыткиарестоватьилиподвергнутьрасследованиюдействиятакоголицабудутнарушениемегоиммунитета,априглашениеегоиностраннымгосударствомкдобровольнойдачеинформациинебудеттакимнарушением⁹⁵.Однако,посколькуданныйтипиммунитетаприсваивается,покрайнеймере,частично,сцельюпредоставитьдолжностномулицувозможностидлясвободногоисполнениясвоихфункций,данныйтипиммунитетадействуеттолькотогда,когдалицонаходитсявдолжности.

Врешенииподелу«Обордеренаарест»МеждународныйСудзаявил,чтоминистрыиностранныхделимеютправонаприсвоениеимиммунитетаrationepersonaeичтоабсолютныйхарактеросвобожденияотуголовногопреследования,предоставленноеминиструиностранныхдел,находящемусявдолжности,действуетивтомслучае,когдаутверждается,чтоимсовершеномеждународное

80. ArrestWarrantcase,atpara.54

81. Ibid.,atparas55,70–71

преступление,иеслионприэтомнаходитсязаграницейсчастнымвизитом.Судзаявил:«Намнеудалосьнайтивмеждународномобычномправеизъятиянивкакойформеизнормыобиммунитетеотуголовнойюрисдикцииионеприкосновенностиминистровиностранныхдел,еслиониподозреваютсявсовершениивоенныхпреступленийилипреступленийпротивчеловечности»⁹⁶.

Принципраспространенияиммунитетаrationepersonaeдаженаслучаи

совершениямеждународныхпреступленийдолженвосприниматьсякакприменимыйковсемдолжностнымлицамгосударствавовремяпребываниявдолжности,атакжекдипломатам,обладающимиммунитетомэтоготипа⁹⁷.

Данныйпринципвобщемневызываетвозраженийиширокоприменяетсянациональнымисудамивсоответствующихслучаях.

ВпримерможнопривестирешениеФранцузскогоКассационногосудаподелуКаддафи⁹⁸;РешениеВерховногосудаИспанииподелуКастро⁹⁹;РешениеКассационногосудаБельгииподелуШаронаиЯрона¹⁰⁰;широкоизвестноеделоПиночетавПалателордовВеликобритании¹⁰¹;Нью-ЙоркскогосудаподелуМугабе¹⁰².

В2004г.ОкружнойсудьявАнглииотказалсявыдатьордернаарестРобертаМугабе,ПрезидентаЗимбабве,обвиняемоговсовершениипыток,наоснованиипринципаиммунитета;в2008г.ИспанскийсудAudienciaNacionalпришелквыводуотом,чтосудыИспаниинеимеютюрисдикциинарассмотрениеделаПрезидентаРуандыКагаме,которомувменялисьпреступлениягеноцида,преступленияпротивчеловечностиитеррористическаядеятельность;в2004г.

80. Ibid.,atpara.58.

81. CasseseA.InternationalCriminalLaw,2008,р.309–310.

82. Ghaddaficase,Arrêtno.1414(2001),125ILR456(France:CourdeCassation)

83. Castrocase.Spain:AudienciaNacional,1999.

84. ReSharonandYaron,42ILM(2003)596(Belgium:CourdeCassation)

85. R.v.BowStreetStipendiaryMagistrateandothers,ExpartePinochet(No.3)[1999]2AllER97,at126–127,149,179,189(HL,perLordsGoff,Hope,Millett,andPhillips).

86. Tachionav.Mugabe,169FSupp2d259(SDNY 2001).

окружнойсудьяНью-ЙоркскогорайонаБоустритотказалсявыдатьордернаарестгенералаМофаза,тогдашнегоминистраобороныИзраилявсвязисобвинениямивнарушениизаконоввойны;в2009г.другойминистробороныИзраиля,ЭхудБарак,такжемогпредстатьпередсудомпообвинениювсовершениивоенныхпреступленийвСектореГазавдекабре2008г.Запроснавыдачуордеранаарестнеимелуспеха¹⁰³.

Практикагосударствтакжепоказываетсоблюдениеимиэтогопринципаив

другихслучаях,нетолькоприсудебномразбирательстве.Так,правительствоСШАвыдвинулопринципиммунитетавделе,возбужденномпротивтогдашнегоПредседателяКНРЦзянЦземиняпообвинениювсовершениипыток,геноцидаидругихтяжелыхнарушенийправчеловека¹⁰⁴.

В2003г.СайедБагбан,иранскийдипломат,обвиненныйвсоучастиивтеррористическомактепротивЕврейскогоцентравАргентине,былнанекотороевремязадержанвБельгии,новскореосвобожденнаоснованиидипломатическогоиммунитета¹⁰⁵.

Подобноэтомуже,несмотрянаобвинениявадреспослаИзраилявДании

обучастииеговпыткахвтовремя,когдаонбылглавойШинБет–Израильскойразведывательнойслужбы,Даниярешила,чтодипломатическийиммунитетзащищаетегоотправосудияэтойстраны¹⁰⁶.

ВластиВеликобританиитакжезанялипозициюотом,чтодействующийминистробороныИзраиляимеетправонаиммунитетотареста,несмотрянаутвержденияотом,чтонесетответственностьзавоенныепреступлениянаЗападномберегуИордана¹⁰⁷.

Единственный случай, который нам удалось обнаружить, в котором

80. Описаниеперечисленныхслучаевсм.:TheGuardian,29Sept.2009.

81. ContemporaryPracticeoftheUnitedStatesRelatingtoInternationalLaw’,97AJIL(2003)962,at974–977

82. Beeston,‘Iranthreatenstohitbackoverdiplomat’sarrest’,TheTimes,28Aug.2003,at17

83. Osborn,‘DanishprotestsgreetIsraelienvoy’,TheGuardian,16Aug.2001,at13

84. McGreal,‘Sharon’sAllySafefromArrestinBritain’,TheGuardian,11Feb.2004,at19.

иммунитетглавыгосударствабылотвергнут,-этодействиявластейСШАпротивПрезидентаПанамыНорьеги¹⁰⁸.Правда,нужноотметить,чтооснованиемдляотрицанияегоиммунитетасталассылканато,чтоСШАникогданепризнавалигенералаНорьегувкачествеглавыгосударства.

В.Иммунитетrationemateriae

Пообщемуправилуиммунитетдолжностныхлицгосударстваимеетфункциональныйхарактер,тоестьониимеютправонаосвобождениеотуголовнойответственностиприисполнениислужебныхобязанностей.Посколькуэтотвидиммунитетасвязаннесостатусомлица,аскатегориейсовершаемыхимдействий,ондоступенвсемлюдям,действующимотименигосударства¹⁰⁹.

Поэтомуегозащитаможетраспространятьсянадолжностныхлиц,ушедших

отдолжности,вотношенииактов,совершенныхвпериодпребываниявдолжности,атакжеинадействующихдолжностныхлиц.Правда,следуетпривестимнениенекоторыхавторовотом,чтоиммунитетдипломатоввотставкеимеетинуюприроду,нежелиобщийиммунитет,действующийвотношениидругихдолжностныхлицвдолжности,иболееширокпообъему¹¹⁰.

Предоставлениедолжностнымлицамиммунитетаrationemateriaeчаще

совершаетсявгражданских,чемвуголовныхделах.Уголовнаяюрисдикциягосударствимеетпопреимуществутерриториальныйхарактер,адолжностныелицагосударстваобычнонеосуществляютсвоиофициальныефункциинатерриториидругогогосударства.Важноеисключениездесь–этовооруженныйконфликт,вкоторомкомбатантынередкоосуществляютсвоислужебныефункции(служащиевооруженныхсилпринимаютучастиевсраженияхнатерритории

108 117F3d1206(11thCir.1997).

109. WickremasingheCh.ImmunitiesEnjoyedbyOfficialsofStatesandInternationalOrganizations//Evans

M.(ed.),InternationalLaw(3rdedn,2010),p.380.

109. См.DinsteinA.DiplomaticImmunityfromJurisdictionRationeMateriae//15ICLQ.1966.p.86–89

вражескогогосударства).Правда,согласномеждународномугуманитарномуправуэтимлицамнедолжнопредъявлятьсяуголовноеобвинениевслучаепленатолькозаучастиеввооруженномконфликте,еслииминенарушаютсязаконыиобычаивойны¹¹¹.Поэтомудовольноредкоможнопредставитьсебеобстоятельства,вкоторыхиностранноедолжностноелицоокажетсяпередуголовнымобвинениемзадействия,совершенныеимвофициальномкачестве.

Одинизнемногихприводимыхвлитературепримеров–оченьдавнееделоМаклеода–американскогодипломатавВеликобритании,противкоторогобыловыдвинутоуголовноеобвинение.Хотяиамериканские,ибританскиевластибылисогласнывналичиииммунитетаиотуголовной,иотгражданскойюрисдикции,Маклеодбылпредансудувсилуневозможностидляамериканскихвластейвмешатьсявдело¹¹².Ещеодинпример-судебноепреследованиебывшегоминистраобороныД.РамсфельдавоФранции.В2007г.ОкружнойпрокурорПарижаотвергжалобу,поданнуюпротивД.Рамсфельда,вкоторойонобвинялсявдопущениипытоквцентресодержанияподозреваемыхвтерроризменавоеннойбазеСШАвГуантанамоиввоеннойтюрьмеАбу-грейб.Основаниемдлянепринятияжалобыпрокурорсчиталналичиепродолжающегосяиммунитета«в

отношениидействий,совершенныхвпериодпребыванияеговдолжностиминистраобороны»¹¹³.

ВделеВоиноврадуги,которыебылифранцузскиеграждане,захваченныевластямиНовойЗеландии,Франция,взявнасебямеждународнуюответственностьзаихдействия,утверждала,чтотеизних,ктобылвоеннослужащими,недолжныподвергатьсясудебномупреследованиювНовойЗеландии.НоваяЗеландияснейнесогласилась¹¹⁴.

109. FleckD.(ed.)TheHandbookofHumanitarianLawofArmedConflict,2008,p.79,82.

112. Cм.JenningsR.Y.TheCarolineandMcLeodCases//32AJIL,1938,p.82,92.

113. [Электронныйресурс]URLwww.fidh.org/france-in-violation-of-law-grants-donald-rumsfeld,4932

114. RainbowWarriorCase,74ILR(1986)241

Относительноиммунитетаrationemateriaeследуетвысказатьдвасоображения.Этоттипиммунитетауказываетнато,чтоиндивиднедолженнестиответственностьзадеяния,фактическисовершенныегосударством.Этидеяниядолжнывменятьсятолькогосударству,ииммунитетrationemateriae–этофактическисредствопереложитьответственностьнагосударство.

ВделеЭйхманаВерховныйсудИзраилязаявил,что«доктрина«актагосударства»означает,чтодействия,совершенныекаким-либолицомвкачествеорганагосударства–будьтоглавагосударстваилиответственноедолжностноелицо,действующиепопоручениюправительства–должнырассматриватьсякакактодноготолькогосударства.Отсюдаследует,чтотолькоэтопоследнеенесетзанихответственность,атакжето,чтодругоегосударствонеимеетправанаказыватьлицо,совершившееэтидействия,еслитольконаэтонебудетсогласиятогогосударства,чьепоручениевыполнялось.Еслиэтогонет,первоегосударствофактическивмешиваетсявовнутренниеделавторого,чтопротиворечитпринципуравенствагосударств,основанномунаихсуверенитете»ОднакоСудоказалсяне

готовприменятьсвоютеориювкаждомслучае¹¹⁵.

ПодобнойжепозициипридерживалсяМеждународныйуголовныйтрибуналпобывшейЮгославиивделеПрокурорпротивБласкича:«Государственныедолжностныелица–этопростоинструментыгосударства,иихдействия,совершенныевофициальномкачестве,могутбытьаттрибутированытолькогосударству.Онинемогутбытьобъектомсанкцийилинаказаниязаповедение,котороенеявляетсячастным,аосуществляетсяотименигосударства.Другимисловами,должностныелицанедолжныстрадатьотпоследствийнеправомерныхдействий,которыенемогутбытьвмененыимперсонально,адолжныбытьпредъявленыгосударству,отименикоторогоонидействуют:ониобладаюттак

115. Attorney-GeneraloftheGovernmentofIsraelv.AdolfEichmann,para.28иAttorney-GeneraloftheGovernmentofIsraelv.AdolfEichmann,SupremeCourt(sittingasaCourtofCriminalAppeal),para.14.

называемымфункциональнымиммунитетом.Этопризнаннаянормаобычногомеждународногоправа,восходящаяквосемнадцатомустолетиюинеоднократноприменявшаясястехпор»¹¹⁶.

Однаизособенностейфункциональногоиммунитетаrationemateriae–иммунитетдолжностноголицанесовпадаетпообъемусиммунитетомгосударства,ноширеего.Должностноелицонеприкосновеннонетольковотношениисуверенныхактов,вотношениикоторыхнеприкосновенногосударство,ноэтолицонеприкосновенноивотношенииактов,неявляющихсясуверенными,носовершаютсялицомподолжности.Крометого,иммунитетдолжностноголицаотиностранногосудебногоразбирательствапредотвращаетотклонениеиммунитетагосударствапутемвозбужденияразбирательствапротив

лица,котороедействовалоотименигосударства¹¹⁷.

АпелляционныйсудАнглиизаявилврешенииподелуЦернишпротивУолдока:иностранноесуверенноеправительство,помимосамихсуверенов,можетдействоватьтолькочерезсвоихагентов,ипотомуиммунитет,принадлежащийправительству,будетиллюзорным,еслионнебудетраспространентакженаегоагентоввтом,чтокасаетсядействий,совершенныхимиотлицаправительства.Возбудитьделопротивагентавотношенииактов,совершенныхимвофициальномкачестве,-этофактическивозбудитьделопротивправительства,внезависимостиоттого,продолжаетлионнаходитьсянасвоемпосту¹¹⁸.

В этом смысле иммунитет действует как юрисдикционное, или

процессуальное,препятствиеипредотвращаеткосвенныйконтрольсуданадактамииностранногогосударствапутемвозбужденияделпротивтехдолжностныхлиц,которыесовершиливменяемыеимакты.

115. Prosecutorv.Blaškić(ObjectiontotheIssueofSubpoenaducesTecum)IT-95-14-AR108(1997),110ILR(1997)607,at707,para.38.

116. См.WickremasingheCh.op.cit,p.396

117. Zoernschv.Waldock[1964]1WLR675,at692(England:CA,perDiplockLJ).

ВделеДжонспротивСаудовскойАравиилордХоффманзаявил,чтоутверждениеотом,чтодействиядолжностноголицаневменяютсяемулично–этоискусственнаяконструкция;онаведеткпутанице,особенновтехслучаях,когданекоторыеаспектыиммунитетаиндивидаограниченыдоговором,какмыэтовидимвКонвенциипротивпыток.Однакоонневозражалпротивтого,чтотакоетолкованиефункциональногоиммунитетаразделяетсямногими¹¹⁹.