48. Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и преодоления.

Ни одно, даже самое совершенное законодательство не может заранее предусмотреть все те нестандартные ситуации которые часто возникают на практике.

Под пробелом в праве понимается отсутствие в нем нужной нормы, с помощью которой можно было бы разрешить возникший случай. Случай есть, а нормы нет. Пробелы в праве – состояние неурегулированности, а следовательно возможного своеволия и личного усмотрения чиновника. Пробелы вызываются следующими причинами:

1. Несовершенством законов и юридической техники

2. Бесконечным разнообразием реальной жизни

3. Появление новых отношений, которых не было в момент принятия той или иной нормы.

Первый и естественный путь полного устранения пробела – принятие новой нормы. Но это очень долгий путь. Пробелы же возникают постоянно, для этой цели и существует институт правовой аналогии. Законодатель устраняет пробел, а правопременитель- восполняет или преодолевает.

В основе аналогии лежат предложения, что все отношения, сходные между собой в главных своих чертах и признаках, разрешаются одинаково.

Различают два вида правовой аналогии: аналогию закона (отыскивается и применяется сходная и другими норма закона или иного НПА) и аналогию права (когда не обнаруживается даже сходная норма, дело разрешается на основе принципов действующего права и его смысла).

В научной литературе выделяют еще субсидиарную аналогию (когда суд при рассмотрении гражданского дела применяет сходные нормы из других отраслей права: административного, семейного, трудового) и дополнительную аналогию.

Аналогия в уголовном праве не применяется.

49. Юридические коллизии и способы их разрешения

Юридические коллизии — это противоречия между правовыми актами, регулирующими одни и те же общественные отношения. Они вносят в правовую систему несогласованность, создают неудобства в правоприменительной практике, затрудняют пользование законодательством.

Можно выделить объективные причины коллизий (например, в условиях отставания права от более динамичных общественных отношений одни нормы «устаревают», другие же — принимаются и действуют одновременно без отмены прежних) и субъективные (недостаток опыта законодателя, низкое качество законов, непоследовательная систематизация нормативных актов и др.).

Вообще, в рамках теории государства и права существует множество видов юридических коллизий, однако все их можно разделить на четыре основные группы:

1. Юридические коллизии, возникающие между целыми нормативно-правовыми актами или отдельными правовыми нормами.

2. Юридические коллизии, возникающие в области правотворчества. Ктакого рода юридическим коллизиям относятся бессистемность, дублирование правовых норм, издание взаимоисключающих нормативно-правовых актов.

3. Юридические коллизии, возникающие в области правоприменения.

4. Юридические коллизии, возникающие в полномочиях и статусах государственных органов, должностных лиц, других властных структур и образований.

Несмотря на выделение указанных выше четырех основных групп юридических коллизий, целесообразно рассмотреть некоторые отдельные их виды:

1) между конституцией и иными актами (разрешаются в пользу конституции);

2) между законами и подзаконными актами (разрешается в пользу законов, как актов большей юридической силы);

3) между общефедеральными актами й актами субъектов Федерации: если последний принят в пределах ведения, то в соответствии с ч. 6 ст. 76 Конституции РФ действует именно он; если последний принят вне пределов своего ведения, то действует общефедеральный акт;

4) между актами одного и того же органа, но изданными в разное время (применяется позже принятый акт);

5) между актами, принятыми разными органами (применяется акт, обладающий большей юридической силой);

6) между общим и специальным актом

• если они приняты одним органом, то применяется последний;

• если они приняты разными органами, то действует первый,

Возможные способы разрешения коллизий;

• принятие нового акта;

• Отмена старого акта;

• внесение изменений в действующие акты;

• систематизация законодательства

• референдумы;

• переговорный процесс через согласительные комиссии;

• толкование.

Некоторые из этих способов используются одновременно. Существуют также международные процедуры устранения конфликтов.