2.2. Документарные ценные бумаги

А. Недостатки в оформлении документарных ценных бумаг

В п. 2 ст. 143.1 ГК РФ в редакции Закона были установлены общие последствия нарушения требований к форме и реквизитам ценной бумаги. В Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации указывалось, что такие ценные бумаги не должны признаваться ничтожными, так как последствия ничтожности ценных бумаг законодательством не установлены (п. 1.1.3 раздела VI).

В Законе установлено, что не следует признавать ценными бумагами документы, имеющие такие нарушения, но следует считать их имеющими силу письменного доказательства (п. 2 ст. 143.1 ГК РФ в редакции Закона).

Б. Публичная достоверность

Резюме: в Законе закреплен принцип публичной достоверности ценных бумаг.

Большое значение в Законе придается принципу ограничения возражений должника по бумаге против требований приобретателей бумаги, не распространяющемуся на недобросовестного приобретателя ценной бумаги (принцип публичной достоверности). В общем виде он закреплен в п. 1 ст. 145 ГК РФ в редакции Закона. В нем указано, что обязанное по ценной бумаге лицо вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между ними. На необходимость закрепления в тексте Гражданского кодекса РФ принципа публичной достоверности прав, инкорпорированных в ценную бумагу, указывалось также в п. 1.1.4 раздела VI Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации.

Приведенное правило дополнено тем, что обязанное по ценной бумаге лицо отвечает по ней также и в том случае, если ценная бумага поступила в обращение помимо его воли.

Принцип публичной достоверности прав из ценной бумаги ограничен добросовестностью ее владельца. Так, в абз. 3 п. 1 ст. 145 ГК РФ в редакции Закона установлено, что действие принципа публичной достоверности не распространяется на случаи, если владелец ценной бумаги в момент ее приобретения знал или должен был знать об отсутствии основания возникновения прав, удостоверенных ценной бумагой, в том числе о недействительности такого основания, либо об отсутствии прав предшествующих владельцев ценной бумаги, в том числе о недействительности основания их возникновения, а также на случаи, если владелец ценной бумаги не является ее добросовестным приобретателем.

Случаи признания владельца ценной бумаги недобросовестным приобретателем указаны в ст. 147.1 ГК РФ в редакции Закона. Таковым, к примеру, является лицо, которое своими обманными или другими незаконными действиями способствовало утрате прав законного владельца на ценную бумагу или в качестве предшествующего владельца знало или должно было знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу (п. 4 ст. 147.1 ГК РФ в редакции Закона).

Кроме того, в Законе закреплено правило о том, что обязанное по ценной бумаге лицо при поступлении требования об исполнении обязательства по документарной ценной бумаге может ссылаться на подлог ценной бумаги (п. 3 ст. 145 ГК РФ в редакции Закона). Под последним в тексте Закона понимается подделка ценной бумаги или подписи на ней.

Ограничение принципа публичной достоверности ценной бумаги также в определенной мере накладывается п. 2 ст. 144 ГК РФ в редакции Закона. По смыслу этой нормы можно сделать вывод, что обязанное по ценной бумаге лицо не вправе чинить исполнение управомоченному по ценной бумаге лицу, если оно знало, что владелец ценной бумаги, которому производится исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу. В этой ситуации обязанное по ценной бумаге лицо должно возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу.

В настоящее время законодательство входит в противоречие с принципом публичной достоверности ценной бумаги в части перехода прав по документарным именным ценным бумагам (п. 2 ст. 146 ГК РФ в действующей редакции). Как указано в приведенной норме, права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии).

В то же время правила о цессии предполагают возможность выдвижения должником возражений против требований нового кредитора, основанных на отношениях с первоначальным кредитором (ст. 386 ГК РФ). В юридической литературе неоднократно указывалось на то, что применение этого правила к переходу прав по ценным бумагам идет вразрез с принципом публичной достоверности ценной бумаги, который предполагает ограничение возражений ответственного по ценной бумаге лица только содержанием и формой ценной бумаги как публично достоверного документа <*>.

--------------------------------

<*> См., к примеру, Агарков М.М. Указ. соч.; Бевзенко Р.С. Система способов передачи прав на ценные бумаги // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2008. N 7.

В п. 4 ст. 146 ГК РФ в редакции Закона данное правило о переходе прав на документарные именные ценные бумаги было сохранено, но ограничено важной оговоркой. Правила о цессии предложено применять к переходу прав на такие ценные бумаги, если иное не установлено специальными нормами о ценных бумагах, иным законом или не вытекает из существа соответствующей ценной бумаги.

В. Переход прав по ценным бумагам и исполнение обязательства из ценной бумаги надлежащему лицу

Резюме: в Законе закреплены случаи отхода от специального правила распределения рисков при исполнении по ценной бумаге.

В Законе большое внимание уделено проблеме перехода прав по ценным бумагам. Новая редакция ст. 146 ГК РФ предусматривает множество способов перехода прав по документарной ценной бумаге. В этой области чрезвычайно важна определенность, поскольку вместе с правами на бумагу по общему правилу также переходят и права из бумаги.

Среди многочисленных способов, приведенных в ст. 146 ГК РФ в редакции Закона, можно отметить особенности перехода прав, удостоверенных именной ценной бумагой, права по которой учитываются в системе учета прав (п. 9 ст. 146 ГК РФ в редакции Закона). Согласно этой норме права по такой ценной бумаге переходят к лицу, указанному в ней в момент внесения в учетные записи отметки о переходе прав. Основанием для внесения отметки служит передаточный акт, совершенный сторонами в присутствии осуществляющего ведение учета лица или нотариально удостоверенный.

Как отмечается в классической литературе по ценным бумагам <*>, основное отличие передачи прав по ценным бумагам от общегражданских способов перехода прав - это иное распределение рисков при исполнении обязательств. Так, исполнение обязательства из ценной бумаги должно быть отнесено формально легитимированному в ней лицу. За переход прав по бумаге другому кредитору должник (эмитент или иное обязанное лицо) по общему правилу не отвечает.

--------------------------------

<*> Агарков М.М. Указ. соч.

Напомним, что в общегражданских правоотношениях риск исполнения ненадлежащему лицу распределяется иначе (ст. 312 ГК РФ). По общему правилу его несет должник, а не кредитор.

Пункт 1.2.6 Концепции развития законодательства о ценных бумагах и финансовых сделках (проект, опубликованный в "Вестнике гражданского права", 2009, N 2) указывает на отсутствие закрепления в позитивном праве правила о том, что риски исполнения по ценной бумаге ненадлежащему кредитору в случае недобросовестности должника возлагаются на последнего.

Указанное правило распределения рисков при исполнении по ценной бумаге косвенным образом можно вывести из действующей редакции главы 7 ГК РФ (п. 2 ст. 147 ГК РФ). В Законе уточняется правовое регулирование этих отношений. Особо следует отметить многочисленные исключения из правила распределения рисков при исполнении по ценной бумаге, которые ранее не закреплялись на законодательном уровне. Надо сказать, что еще в п. 1.1.5 раздела VI Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации предусматривалась необходимость в ряде случаев отойти от последовательного проведения такого принципа распределения рисков при исполнении по ценной бумаге, к примеру при намеренном или совершенном по грубой небрежности исполнении ненадлежащему кредитору по ценной бумаге.

В связи с этим в абз. 3 п. 1 ст. 145 и ст. 147.1 ГК РФ в редакции Закона предусмотрено, что обязанное по ценной бумаге лицо может не отвечать по требованию формально легитимированного владельца этой ценной бумаги, если известно, что права по ней к указанному владельцу не перешли в установленном порядке. Фактически это означает, что такой владелец ценной бумаги не является добросовестным, а обязанное лицо по ценной бумаге может не осуществлять исполнение по ней указанному лицу.

Г. Истребование документарной ценной бумаги у добросовестного приобретателя

Резюме: в Законе установлена невозможность по общему правилу истребовать у добросовестного приобретателя ордерные или именные ценные бумаги, удостоверяющие денежное требование, и предъявительские ценные бумаги независимо от того, какое право они удостоверяют.

На практике может сложиться ситуация, при которой формально легитимированное по ценной бумаге лицо не имеет прав на нее, но является ее добросовестным приобретателем. Согласно Закону возможность истребования ценной бумаги у этого лица предусмотрена несколькими правилами.

Документарные ценные бумаги могут быть истребованы у неуправомоченных лиц по правилам гражданского законодательства о виндикации с особенностями, предусмотренными для ценных бумаг (п. 1 ст. 147.1 ГК РФ в редакции Закона).

Общим правилом является невозможность истребовать у добросовестного приобретателя ордерные или именные ценные бумаги, удостоверяющие денежное требование, и предъявительские ценные бумаги независимо от того, какое право они удостоверяют (п. 3 ст. 147.1 ГК РФ в редакции Закона). Пункт 1.1.10 раздела VI Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации предусматривает, что права собственника таких ценных бумаг могут быть эффективно защищены посредством возмещения убытков в денежной форме, а возможность виндикации ценных бумаг для таких случаев не требуется.

Толкуя это правило от обратного (a contrario), следует предположить возможность истребования у добросовестного приобретателя ордерных и именных ценных бумаг, удостоверяющих неденежные требования (к примеру, права участия). У недобросовестного приобретателя ценная бумага может быть истребована в любом случае, так как иное прямо не указано.

Кроме того, в Законе определено, какое лицо не может признаваться добросовестным приобретателем. Подробнее об этом см. в п. "Б" раздела 2.2 настоящего Обзора. >>>

Право требовать передачи ценной бумаги из чужого незаконного владения есть у лица, которое на момент выбытия ценных бумаг из его владения являлось их законным владельцем (п. 2 ст. 147.1 ГК РФ в редакции Закона). Оно также может потребовать от недобросовестного владельца возвратить все полученное по ценной бумаге и возместить убытки (п. 5 ст. 147.1 ГК РФ в редакции Закона), а от добросовестного владельца - возвратить все полученное по ценной бумаге со времени, когда он узнал или должен был узнать о неправомерности владения или получил из суда уведомление о предъявлении к нему иска об истребовании ценных бумаг.

В ситуации, когда недобросовестный приобретатель в соответствии с предоставленным ему ценной бумагой преимущественным правом приобрел какое-либо имущество, лицо, которому эта ценная бумага была возвращена, вправе требовать передачи ему приобретенного таким образом имущества. При этом лицо, которому ценная бумага была возвращена, должно возместить бывшему незаконному владельцу ценной бумаги стоимость такого имущества по цене приобретения его незаконным владельцем. Если незаконным владельцем являлся недобросовестный приобретатель, то владелец ценной бумаги также вправе потребовать с него возмещения убытков (п. 5 ст. 147.1 ГК РФ в редакции Закона).

В дополнение к этому правилу в ст. 147 ГК РФ в редакции Закона предусматривается, что лицо, передавшее документарную ценную бумагу, несет ответственность за недействительность прав, удостоверенных ценной бумагой, если иное не установлено законом. Напомним, что схожее правило в настоящее время закреплено для цессии (п. 2 ст. 146, ст. 390 ГК РФ). Кроме того, лицо, передающее документарную ценную бумагу, может отвечать за исполнение обязательства по ценной бумаге в случае, если в ней сделана соответствующая оговорка или в иных случаях, указанных в законе (п. 1 ст. 147 ГК РФ в редакции Закона).

В Законе закреплено правило об ответственности передавшего поддельную или подложную ценную бумагу перед ее приобретателем за исполнение обязательств по такой ценной бумаге и понесенные приобретателем убытки (п. 2 ст. 147 ГК РФ в редакции Закона). О необходимости включения данного правила в текст Гражданского кодекса РФ говорилось в п. 1.1.8 раздела VI Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации.

Д. Восстановление прав по документарной ценной бумаге

Резюме: в Законе установлены способы восстановления прав по ценной бумаге, которые ранее закреплялись только в процессуальном законодательстве.

В настоящее время в ст. 148 ГК РФ предусматривается, что восстановление прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам производится судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством (глава 34 ГПК РФ). В Законе эти нормы существенно дополнены и развиты. В п. п. 1 и 2 ст. 148 ГК РФ включены некоторые положения, в настоящее время закрепленные в процессуальном законодательстве.

Следует отметить новеллы, внесенные в ст. 148 ГК РФ в редакции Закона. Так, в п. 3 указанной нормы допускается восстановление прав по утраченной документарной именной ценной бумаге. Оно осуществляется судом в порядке особого производства по делам об установлении фактов, имеющих юридическое значение, по заявлению лица, утратившего ценную бумагу, а в предусмотренных законом случаях также иных лиц.

В п. 4 ст. 148 ГК РФ в редакции Закона разъясняются последствия утраты учетных записей о владельцах именных документарных ценных бумаг. В такой ситуации лицо, ведущее учет, обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и предложить лицам, права которых подлежали отражению в учетных записях, представить именные ценные бумаги в срок, указанный при опубликовании информации (не менее трех месяцев со дня публикации). Если регистратор (депозитарий) уклоняется от восстановления данных, то они подлежат восстановлению судом по иску заинтересованного лица.

Данная процедура отчасти напоминает порядок вызывного производства, установленный в отношении ценных бумаг на предъявителя и ордерных ценных бумаг (глава 34 ГПК РФ).

Ответственность за убытки владельцев ценных бумаг, вызванные утратой реестра, несут согласно п. 5 ст. 148 ГК РФ в редакции Закона лицо, обязанное по ценной бумаге, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав по ценным бумагам. Указанные лица несут солидарную ответственность, если не докажут, что причиной приведенных обстоятельств стало действие непреодолимой силы.

Схожее правило в настоящее время действует в отношении акций (п. 4 ст. 44 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Закон распространяет его на все именные ценные бумаги.

Е. Обездвижение документарных ценных бумаг

В ст. 148.1 ГК РФ в редакции Закона предусматривается, что документарные ценные бумаги могут быть обездвижены в соответствии с законом или в установленном законом порядке. В таком случае ценные бумаги передаются на хранение лицу, которое согласно закону вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги, и к ним применяются правила, предусмотренные для бездокументарных ценных бумаг (§ 3 главы 7 ГК РФ в редакции Закона).

Следует отметить, что в указанной норме не приведены какие-либо ограничения по видам ценных бумаг, которые могут быть обездвижены. Следовательно, это положение может относиться как к именным ценным бумагам, так и ордерным или на предъявителя.

В настоящее время обездвижение документарных ценных бумаг можно наблюдать, к примеру, при обращении документарных облигаций с централизованным хранением (ст. 16 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг").