§ 9.3. Реорганизационные процедуры
Администрирование
В английском праве администрирование означает передачу управления делами «больной» компании специально назначенному администратору, среди задач которого ^— текущее управление, всесторонний анализ ее деятельности, разработка рекомендаций по режиму ее хозяйственной жизни, включая возможную продажу.
На начальном этапе от руководства бизнесом отстраняются некомпетентные менеджеры, и функции по управлению делами передаются назначенному судом администратору из числа уполномоченных специалистов во делам о несостоятельности.
Согласно ст. 9(1) Закона 1986 г. суд принимает решение о проведении этой процедуры и назначении администратора по заявлению компании, ее директоров либо кредиторов. Как правило, инициатива исходит от компании, поскольку ее руководство лучше осведомлено о финансовом и экономическом положении. При этом администратором может быть только специалист по делам о несостоятельности (ст. 390(1)), имеющий специальную лицензию.
Администратор, ставший на период действия судебного решения представителем компании, в течение трех месяцев после своего назначения судом формирует официальный документ — план реорганизации компании.
Согласно ст. 27 Закона 1986 г. любой кредитор или пайщик, считающий, что предложения администратора по управлению компанией или распоряжению ее имуществом наносят ущерб его интересам, может обратиться с жалобой в суд. Она должна быть рассмотрена в течение четырех недель после одобрения плана реорганизации кредиторами.
Каковы полномочия администратора?
Согласно ст. 14 Закона 1986 г. администратор компании может:
1) производить все необходимые действия для управления компанией и собственностью, осуществления предпринимательской деятельности;
2) уволить любого директора и назначить нового директора, а также созвать любое собрание членов или кредиторов компании;
3) обратиться в суд в связи с каждым, возникающим при осуществлении им своих полномочий вопросом;
кроме того,
4) при осуществлении своих полномочий он рассматривается как действующий агент компании.
В Таблице 1 Приложения к Закону 1986 г. приведены также конкретные полномочия администратора или управляющего имуществом, среди которых отметим следующие.
Указанные выше лица имеют право:
а) распоряжаться собственностью компании;
б) осуществлять заем средств для компании и от имени компании;
в) назначать солиситора или аудитора или какое-либо иное лицо для оказания ему помощи в осуществлении своих функций;
г) предъявлять от имени компании иски в суде или представлять ее интересы в судебных органах;
д) обращаться в арбитраж по любому касающемуся компании вопросу;
е) страховать любую ее собственность и имущество;
ж) использовать ее печать;
з) подписывать любые контракты и документы;
и) выписывать, акцептовать, индоссировать любые оборотные документы от имени компании;
к) назначать агентов для осуществления любых операций, а также нанимать и увольнять служащих;
л) осуществлять любые платежи, необходимые для выполнения своих функций;
м) вести предпринимательскую деятельность компании;
н) основывать дочерние общества;
о) передавать им полностью или частично бизнес и собственность материнской компании;
п) вносить взносы за любые неоплаченные паи компании;
р) представлять компанию или отвечать по иску о ее ликвидации;
с) изменять адрес зарегистрированного офиса компании и пр.
Выполнив поставленную перед ним задачу, администратор подает в суд обращение о прекращении процедуры администрирования; он может ввести другую процедуру или принять какое-либо иное решение.
Если компания поправила свои дела и выжила, администратор может передать ее под руководство назначенных им директоров, (ст. 18).
Если целью администрирования было добровольное урегулирование (voluntary arrangements), администратор может передать дело инспектору, занимающемуся мировой сделкой. Иногда тот же администратор может стать инспектором.
Если же администрирование предполагало наиболее выгодную реализацию активов компании, суд может принять решение о ее ликвидации; в этом случае администратор становится ликвидатором.
Чтобы защитить интересы компании и соблюсти права кредиторов, законодательство предписывает выполнение двух обязательных условий:
а) суд должен быть убежден в том, что компания не может платить по своим обязательствам или будет не в состоянии делать это в ближайшее время; и
б) что назначенный им управляющий сможет достигнуть цели -администрирования (ст. 8 (1) Закона 1986 г.):
На период администрирования невозможны никакие иные процедуры, предусмотренные Законом 1986 г., например добровольная или обязательная ликвидация, управление имуществом. Кредиторы не имеют права предъявить к компании какие-либо претензии. Исключение составляют те из них, права которых обеспечены залогом (ст. 10 Закона 1986 г.).
Администрирование осуществляется в интересах всех кредиторов компании. Поэтому у них сравнительно широкие права, которые они могут реализовать на собрании. Администратор обязан информировать суд и все заинтересованные стороны о результатах собрания кредиторов. При измене или отмене ими судебного решения администратор должен обратиться в суд, независимо от того, достигнуты ли цели, поставленные в решении суда, или их, по его мнению, достигнуть невозможно.
Обязательства компании, возникшие в связи с деятельностью администратора, его расходы, равно как и сумма его вознаграждения покрываются из активов компании в первоочередном порядке.
И последнее, на что необходимо обратить внимание. Процедуру администрирования нельзя принять в отношении компании, уже находящейся в процессе ликвидации.
Управление имуществом должника
Необходимо отметить, что если процедуре администрирования обычно подвергаются наиболее крупные компании, то управление имуществом должника — это наиболее частая реорганизационная процедура для большинства английских компаний.
Исторически эта процедура существовала задолго до введения в законодательную практику администрирования — результата борьбы компаний-кредиторов со всесилием банков,
Управляющий имуществом обязан известить компанию и всех ее кредиторов о своем назначении, дать объявление в печати и внести установленный денежный взнос.
Служащие компании обязаны обеспечить управляющего информацией, показать активы компании и обязательства в течение 21 дня.
Права управляющего имуществом столь же широки, что и администратора. Он может перевести само дело и определенные материальные активы во вновь созданную дочернюю компанию, продать активы третьему лицу.
В чем сущность управления имуществом должника? Обычно процедура состоит в назначении «залоговым» кредитором с «плавающим» обеспечением управляющего, чья деятельность должна быть направлена на удовлетворение интересов прежде всего тех кредиторов, чьи кредиты обеспечены имуществом должника. Права и обязанности управляющего определяются задачами по управлению и контролю за заложенными активами должника. В их составе помимо заложенных на принципах «плавающего» обеспечения (Floating sharge, т. е. такой вид залога, когда обеспечение кредита строго не фиксируется по количеству и стоимости предоставляемого в обеспечение имущества, определяется лишь принципиальный характер обеспечения (например, вид материальных ценностей); в этом случае обеспечением выступают как активы, которыми -должник располагает на момент сделки, так и реально существующие активы, которые могут быть получены должником в перспективе.) — все активы компании, обеспечивающие приоритетные права «залоговых» («обеспеченных») кредиторов с фиксированной суммой залога (Fixed sharge, т. е. фиксированное обеспечение (залог) имущества, строго определенного по количеству и стоимости). Сюда же относятся и закрепленные соответствующими договорами права поставщика на проданное имущество до полной его оплаты покупателем при покупке с рассрочкой платежа, аренде имущества или ином так называемом удержании (retention) продавцом права собственности на имущество. За кредиторами сохраняется право на возбуждение дела о ликвидации компании-должника. Однако, даже если иск кредиторов удовлетворен и назначен ликвидатор, он не может приступить к ликвидации компании до завершения управляющим имуществом своих функций.
Из реализованных активов управляющий исключает затраты, связанные с управлением имуществом, в том числе его собственное вознаграждение, согласованное с назначившим его кредитором. Оставшиеся чистые доходы (поступления) он распределяет между фиксированными и «плавающими» залоговыми обязательствами, как это определено порядком и этими обязательствами.
Чистые доходы от реализации активов, обеспечивающие фиксированные залоговые обязательства, управляющий передает держателю соответствующего долгового обязательства. До оплаты долгов кредиторам с «плавающим» обеспечением предварительно в установленных размерах выплачиваются суммы привилегированным кредиторам (государственный бюджет, фонд социального страхования и работники предприятия).
После выплат привилегированным кредиторам и соответствующих объяснений назначившему его кредитору управляющий направляет отчет компании. Обычно к этому времени уже назначен ликвидатор, и отчет, следовательно, представляется ему.
Процедура управления имуществом должника завершается, когда кредитор, назначивший управляющего, официально освобождает его от возложенных функций.