Глава 5. Привлечение арбитражным управляющим иных лиц для обеспечения своих полномочий

Согласно п. 3 ст. 24 Закона о банкротстве арбитражный управляющий, утвержденный арбитражным судом, имеет право привлекать для обеспечения осуществления своих полномочий на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено Законом о банкротстве, собранием кредиторов или соглашением кредиторов.

В соответствии с п. 1 ст. 59 Закона о банкротстве расходы на оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди.

Таким образом, арбитражный управляющий, являясь индивидуальным предпринимателем и будучи заинтересованным в качественном и эффективном выполнении возложенных на него Законом о банкротстве полномочий, вправе привлекать по своему усмотрению и в случае осознания необходимости в этом лиц, которые будут оказывать помощь арбитражному управляющему в его деятельности по проведению процедур банкротства (чаще всего это специалисты в области экономики, права, бухгалтерского учета и другие).

При этом арбитражный управляющий несет расходы по оплате услуг таких лиц. Естественно, что арбитражный управляющий заинтересован в возмещении таких расходов. Однако собрание кредиторов вправе отказать ему в возмещении расходов, связанных с привлечением иных лиц для обеспечения осуществления полномочий арбитражного управляющего. В связи с этим целесообразно представлять собранию кредиторов предложения о привлечении иных лиц с целью получения их разрешения на оплату деятельности таких лиц за счет имущества должника.

В Законе о банкротстве не указано, какие правоотношения должны возникать между арбитражным управляющим и привлекаемыми им лицами: трудовые или гражданско-правовые. В связи с этим данный вопрос решается в зависимости от желания самого арбитражного управляющего, так как он как индивидуальный предприниматель вправе заключать и трудовые, и гражданско-правовые договоры.

Остановимся на вопросах заключения арбитражными управляющими трудовых договоров.

Особенности правового статуса арбитражного управляющего как индивидуального предпринимателя имеют важное значение при регулировании трудовых отношений с участием арбитражных управляющих. Следует отметить, что при проведении процедур банкротства в отношении должника после утверждения арбитражным судом по делу о банкротстве арбитражный управляющий не вступает в трудовые отношения ни с арбитражным судом, ни с должником, ни с кредиторами. Поэтому в трудовых отношениях арбитражный управляющий выступает только как работодатель.

Арбитражный управляющий как индивидуальный предприниматель отвечает по своим обязательствам (в том числе перед работниками) всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.

Регулированию трудовых правоотношений лиц, работающих у индивидуального предпринимателя, посвящена глава 48 Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ) "Особенности регулирования труда работников, работающих у работодателей - физических лиц".

Работодатель - индивидуальный предприниматель обладает всеми общими правами и обязанностями, характерными и для работодателей - юридических лиц. В частности, он имеет право:

- заключать, изменять и расторгать трудовые договоры с работниками;

- поощрять работников за добросовестный эффективный труд;

- требовать от работников исполнения ими трудовых обязанностей и бережного отношения к имуществу работодателя и других работников;

- привлекать работников к дисциплинарной и материальной ответственности в порядке, установленном трудовым законодательством;

- принимать локальные нормативные акты;

- создавать объединения работодателей в целях представительства и защиты своих интересов и вступать в них.

При этом, выступая в качестве работодателя, индивидуальный предприниматель обязан:

- соблюдать законы и иные нормативные правовые акты, локальные нормативные акты, условия трудовых договоров;

- предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором; обеспечивать безопасность труда и условия, отвечающие требованиям охраны и гигиены труда;

- обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей;

- обеспечивать работникам равную оплату за труд равной ценности; выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату;

- своевременно выполнять предписания государственных надзорных и контрольных органов, уплачивать штрафы, наложенные за нарушения законов, иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права;

- обеспечивать бытовые нужды работников, связанные с исполнением ими трудовых обязанностей;

- осуществлять обязательное социальное страхование работников;

- возмещать вред, причиненный работникам в связи с исполнением ими трудовых обязанностей, а также компенсировать моральный вред в установленных законом случаях.

Законом установлен и ряд специальных обязанностей по отношению к работодателям - индивидуальным предпринимателям. В соответствии со ст. 303 ТК РФ работодатель - физическое лицо обязан:

- оформить трудовой договор с работником в письменной форме и зарегистрировать этот договор в соответствующем органе местного самоуправления;

- уплачивать страховые взносы и другие обязательные платежи в порядке и размерах, которые определяются федеральными законами;

- оформлять страховые свидетельства государственного пенсионного страхования для лиц, поступающих на работу впервые.

В соответствии с п. 8 Инструкции о порядке ведения индивидуального (персонифицированного) учета сведений о застрахованных лицах для целей государственного пенсионного страхования, утвержденной постановлением Правительства РФ от 15 марта 1997 г. N 318, при приеме на работу по трудовому договору (контракту) застрахованного лица, не зарегистрированного в системе государственного пенсионного страхования, а также при заключении с таким лицом договора гражданско-правового характера, предметом которого является выполнение работ и оказание услуг, или авторского договора работодатель представляет на это лицо анкету застрахованного лица в территориальный орган в течение двух недель с момента приема на работу или заключения договора. Анкеты застрахованных лиц с содержащимися в них сведениями передаются работодателем в территориальный орган Пенсионного фонда РФ с заверенным сопроводительным документом. На основании представленной анкеты застрахованного лица территориальный орган в течение трех недель принимает решение:

- открыть лицевой счет и оформить соответствующее страховое свидетельство;

- оформить запрос об уточнении сведений, необходимых для регистрации застрахованного лица, форма которого утверждается Пенсионным фондом Российской Федерации.

Работодатель в течение недели после получения от территориального органа страховых свидетельств выдает их работающим у него застрахованным лицам. Застрахованные лица расписываются в получении страховых свидетельств в сопроводительной ведомости.

Индивидуальный предприниматель, являющийся работодателем, обязан исчислять, удерживать у налогоплательщика и перечислять в бюджет налог на доходы физических лиц в соответствии со ст. 226 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) (предприниматель выступает в этом случае в роли налогового агента). Исчисление налога на доходы производится в отношении всех доходов физического лица, источником которых является налоговый агент. При этом с доходов индивидуальных предпринимателей налог на доходы не исчисляется, так как согласно ст. 227 НК РФ они являются самостоятельными плательщиками налога на доходы. Также предприниматель не выступает в роли налогового агента в отношении отдельных видов доходов, указанных в ст. 228 НК РФ.

Индивидуальные предприниматели, выступающие в качестве работодателей, производят исчисление и уплату единого социального налога с выплат и вознаграждений, производимых в пользу наемных работников по трудовым договорам, по договорам гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ (оказание услуг), а также по авторским договорам. При этом индивидуальные предприниматели, выступающие в качестве работодателей, не исчисляют единый социальный налог с выплат индивидуальным предпринимателям, так как последние в соответствии со ст. 244 НК РФ являются самостоятельными плательщиками этого налога.

Индивидуальные предприниматели в установленном порядке уплачивают страховые взносы на обязательное пенсионное страхование как в части своих доходов (в виде фиксированного платежа), так и в части выплат и вознаграждений, начисляемых в пользу физических лиц. При этом фиксированный платеж уплачивается в обязательном порядке вне зависимости от размера полученного индивидуальным предпринимателем дохода (или убытка).

Как уже было указано, индивидуальный предприниматель, если он является работодателем, обязан оплачивать наемным работникам все предусмотренные законодательством платежи - заработную плату, отпускные, по больничным листам и т.п.

Определенной спецификой обладают правила расчета "больничных" при применении индивидуальными предпринимателями специальных налоговых режимов - упрощенной системы налогообложения, единого налога на вмененный доход. Особенностью указанных налоговых режимов является замена большинства налогов, включая единый социальный налог, одним платежом, суммы которого в дальнейшем подлежат распределению между бюджетами различных уровней и государственными внебюджетными фондами, в том числе и Фондом социального страхования Российской Федерации. Указанные налоговые платежи имеют принципиально иную природу, чем единый социальный налог. Величина облагаемой базы по вышеперечисленным налогам определяется доходом налогоплательщика либо иными показателями и не связана ни с фондом оплаты труда, ни с численностью работников.

В Федеральном законе от 31 декабря 2002 г. N 190-ФЗ "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан" установлен специальный порядок финансирования расходов на выплату пособий по временной нетрудоспособности гражданам, работающим в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы. По данному вопросу было также принято совместное постановление Минтруда и ФСС России от 18 апреля 2003 г. N 20/43 "Об утверждении разъяснения "О некоторых вопросах обеспечения пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, указанных в Федеральном законе "Об обеспечении пособиями по обязательному социальному страхованию граждан, работающих в организациях и у индивидуальных предпринимателей, применяющих специальные налоговые режимы, и некоторых других категорий граждан", зарегистрированное Минюстом России 19 мая 2003 г. N 4569.

В указанных нормативно-правовых актах даны следующие разъяснения.

1. Основанием для назначения пособия по временной нетрудоспособности является больничный лист. Размер пособия определяется на основе размера дневного пособия и количества дней болезни. Кроме того, при исчислении пособия по временной нетрудоспособности также необходимо учитывать непрерывный трудовой стаж. При стаже восемь лет и более выплачивается 100% заработка, от пяти до восьми лет - 80%, до пяти лет - 60%.

2. Предприниматели, не уплачивающие добровольные страховые взносы, выплачивают пособия по временной нетрудоспособности в отношении своих работников (за исключением пособия в связи с несчастным случаем на производстве и профзаболеванием) в сумме, не превышающей за полный календарный месяц одного минимального размера оплаты труда (600 руб.) *(6).

При этом пособие в сумме 1 МРОТ полагается за полный месяц временной нетрудоспособности. Если же нетрудоспособность длится менее полного календарного месяца, то сумма больничных, выплачиваемых за счет средств соцстраха, определяется следующим образом. Минимальный размер оплаты труда делится на количество рабочих дней (часов) в месяце нетрудоспособности и умножается на количество дней (часов) болезни в данном месяце. Сумма пособия не увеличивается на районные коэффициенты. Поэтому индивидуальные предприниматели, работающие в районах и местностях, где установлены районные коэффициенты к заработной плате, также исчисляют сумму пособия исходя из величины минимального размера оплаты труда.

Например, в апреле 2003 г. работник организации, применяющей упрощенную систему налогообложения и не уплачивающей добровольные страховые взносы в соцстрах, находился на больничном 7 рабочих дней. В апреле - 22 рабочих дня. Значит, за период нетрудоспособности работнику за счет средств Фонда социального страхования будут начислены больничные в сумме 143,18 руб. (450 руб. : 22 дн. х 7 дн.).

Таким образом, часть суммы пособия, в пределах одной минимальной зарплаты за полный месяц, выплачивается за счет средств Фонда социального страхования, а оставшаяся часть суммы пособия по временной нетрудоспособности, то есть превышающая 1 МРОТ, выплачивается за счет средств работодателя. При этом на сумму "больничных", выплаченных за счет работодателя, последний, применяя упрощенную систему налогообложения или единый налог на вмененный доход, вправе уменьшить сумму единого налога (п. 3 ст. 346.21 НК РФ, п. 2 ст. 346.32 НК РФ). Однако следует обратить внимание на то, что если организации, перешедшие на упрощенную систему и выбравшие объектом налогообложения "доходы минус расходы", учтут пособие в составе расходов, то уменьшить единый налог на эту сумму они не смогут.

3. Индивидуальные предприниматели, добровольно уплачивающие страховые взносы в Фонд социального страхования РФ по фиксированной ставке 3% от установленной законодательством налоговой ставки для уплаты единого социального налога, приобретают право на получение пособия по обязательному страхованию только при условии уплаты ими страховых взносов в течение шести месяцев. Выплата должна производиться только при наличии подтверждающих страховой случай документов. В данном случае пособие по временной нетрудоспособности выплачивается полностью за счет средств Фонда социального страхования РФ.

Пособия, выплачиваемые за счет средств ФСС России, не ограничиваются только пособиями по нетрудоспособности. Существуют и другие пособия по обязательному социальному страхованию, например: по беременности и родам; пособия при усыновлении ребенка, единовременные пособия при рождении ребенка; ежемесячные пособия на период отпуска по уходу за ребенком до полутора лет. Такие виды пособий выплачиваются полностью за счет средств Фонда социального страхования (ст. 2 Федерального закона от 31 декабря 2002 г. N 190-ФЗ). При этом не имеет значения, уплачивает ли работодатель - индивидуальный предприниматель в добровольном порядке трехпроцентный страховой взнос или нет.

4. Индивидуальный предприниматель как субъект, самостоятельно обеспечивающий себя работой, имеет право получать пособие по больничному листу и пособия, связанные с материнством, в том случае, если он добровольно будет уплачивать в Фонд социального страхования взносы в размере 3,5% налоговой базы единого социального налога.

Помимо пособий по временной нетрудоспособности, беременности и родам работники частного предпринимателя имеют право и на иные предусмотренные законом гарантии и компенсации. На практике возник следующий вопрос: если индивидуальный предприниматель прекратил свою деятельность и аннулировал свое свидетельство о регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, имеют ли право наемные работники, работавшие у него, на выплату выходного пособия и из каких средств оно должно быть выплачено?

Так как на предпринимателя как на работодателя распространяются все требования трудового законодательства, в случае когда регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя аннулирована, наемные работники данного предпринимателя подлежат увольнению по основаниям п. 1 ст. 81 ТК РФ (ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом). Особенностью такого увольнения является то, что в соответствии со ст. 178 ТК РФ при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (п. 1 ст. 81) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). Данное положение распространяется и на работодателей - индивидуальных предпринимателей. Поэтому, если на момент прекращения (вне зависимости от основания) деятельности гражданина в качестве индивидуального предпринимателя существуют нерасторгнутые трудовые договоры с наемными работниками, у такого предпринимателя возникает обязанность по выплате им соответствующей денежной суммы. Наемный работник, которому не было выплачено выходное пособие при увольнении в связи с прекращением деятельности работодателя, имеет возможность обратиться в суд с иском о взыскании с работодателя причитающихся с него сумм.

Что же касается вопроса, из каких средств будут взысканы данные суммы, то, так как в соответствии со статьей 24 ГК РФ гражданин (индивидуальный предприниматель) отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание), в случае подачи искового заявления в суд и принятия судом положительного решения присужденные суммы будут взысканы за счет личного имущества бывшего работодателя.

Важно отметить то, что в изъятие из общего правила, установленного ст. 66 Трудового кодекса РФ о том, что трудовая книжка является основным документом о трудовой деятельности и трудовом стаже работника, документом, подтверждающим время работы у работодателя - физического лица, является письменный трудовой договор. Это связано с тем, что работодатель - физическое лицо не имеет права производить записи в трудовых книжках работников, а также оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые (ст. 309 ТК РФ).

На наш взгляд, данное положение не означает, что предприниматель не может потребовать от принимаемого работника предъявить трудовую книжку. В ст. 65 Трудового кодекса РФ трудовая книжка названа среди документов, которые работник обязан предъявить при заключении трудового договора, так как она служит подтверждением трудового стажа работника и именно из нее работодатель может почерпнуть сведения о трудовой деятельности работника (ст. 66 ТК РФ).

Возможна ситуация, когда предприниматель все же внес в трудовую книжку своих работников запись о работе. Ответ на вопрос, что делать в таком случае, не содержится в действующем законодательстве. Специалисты Минтруда России считают, что такая запись будет недействительной и не станет основанием для подтверждения стажа *(7). Так как данная запись по сути является ошибочной, работодатель обязан признать эту запись недействительной и сделать соответствующую пометку в трудовой книжке. При этом зачеркивать ошибочную запись нельзя.

Следует отметить, что определенные особенности установлены трудовым законодательством по вопросу разрешения индивидуальных трудовых споров работников с работодателем - индивидуальным предпринимателем. Так, в соответствии со ст. 308 Трудового кодекса РФ индивидуальные трудовые споры, не урегулированные работником и работодателем - физическим лицом самостоятельно, рассматриваются в судебном порядке. Следовательно, комиссия по трудовым спорам не образуется, даже если работники создали профсоюзную организацию.

Индивидуальному предпринимателю следует заключать трудовой договор с каждым работником, принятым на постоянную работу. Это поможет избежать споров с работником по вопросам, урегулированным договором, и с налоговыми органами о правомерности отнесения на затраты тех или иных выплат работникам. Кроме того, именно письменный трудовой договор является документом, подтверждающим время работы у индивидуального предпринимателя. В связи с этим на содержание трудового договора работодателю-предпринимателю стоит обратить особое внимание.

В принципе этот договор заключается по тем же правилам, что и между работодателями-организациями и работниками. Это означает, что договор должен оформляться в виде документа, подписываемого сторонами. Трудовой договор между работником и работодателем - физическим лицом заключается непосредственно при приеме сотрудника на работу как на неопределенный, так и на определенный срок до пяти лет. При заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

- трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

- документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Трудовой договор, не оформленный надлежащим образом, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня фактического допущения работника к работе.

Если индивидуальный предприниматель заключает трудовой договор с физическим лицом, он обязан соблюдать все требования, предусмотренные ст. 57 ТК РФ к содержанию трудового договора. Так, в трудовом договоре указываются:

- фамилия, имя, отчество работника и фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица, заключивших трудовой договор;

- место работы (с указанием структурного подразделения);

- дата начала работы;

- наименование должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием или конкретная трудовая функция;

- права и обязанности работника;

- права и обязанности работодателя;

- характеристики условий труда, компенсации и льготы работникам за работу в тяжелых, вредных и (или) опасных условиях;

- режим труда и отдыха;

- условия оплаты труда (в том числе размер должностного оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты);

- виды и условия социального страхования, непосредственно связанные с трудовой деятельностью.

В случае заключения срочного трудового договора в нем указываются срок его действия и обстоятельство (причина), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами.

Существуют и некоторые особенности, установленные законодательством для трудовых договоров с работодателями - физическими лицами (в том числе индивидуальными предпринимателями). Так, в соответствии со ст. 303 ТК РФ режим работы, порядок предоставления выходных дней и оплачиваемых отпусков определяются по соглашению работника и работодателя (к примеру, выходным днем у таких работников не обязательно должно быть воскресенье). Во избежание споров желательно эти моменты зафиксировать непосредственно в трудовом договоре. Следует обратить внимание, что ст. 305 ТК РФ специально указывает, что продолжительность рабочего дня для лиц, работающих у предпринимателей, не может быть больше, а продолжительность отпуска меньше, чем это предусматривает Трудовой кодекс.

Есть и иные особенности в содержании трудовых договоров, заключаемых работодателем-предпринимателем. Например, ст. 307 ТК РФ допускает возможность установления в трудовом договоре, заключаемом предпринимателем, дополнительных, не предусмотренных ТК РФ, оснований для увольнения работника. Если такие случаи устанавливаются, то трудовой договор должен содержать условия о размерах и случаях выплаты выходного пособия и иных компенсаций.

Самая главная особенность трудовых договоров, заключаемых предпринимателями-работодателями, состоит в обязательной регистрации таких договоров. Полномочия по регистрации трудовых договоров ТК РФ передал местным органам власти (городские, сельские администрации и т.п.). Как правило, непосредственно регистрацию договоров осуществляют специалисты отделов по труду, социальным вопросам либо специалисты отделов по общим вопросам. Если же ответственный за регистрацию не назначен, то индивидуальный предприниматель должен обратиться в администрацию с письменным требованием зарегистрировать договор, а в обоснование требования сослаться на ст. 303 ТК РФ.

Следует отметить, что Трудовой кодекс не говорит о том, каким именно должен быть порядок регистрации и каковы полномочия органов местного самоуправления при регистрации трудовых договоров. Анализ законодательства позволяет сделать вывод о том, что органы самоуправления не вправе устанавливать разрешительный порядок регистрации трудовых договоров, т.е. отказывать в регистрации "неправильных", с их точки зрения, договоров, так как ТК РФ не предусмотрена возможность отказа в регистрации трудового договора. Однако, по нашему мнению, местные власти вправе проводить экспертизу договоров, представляемых на регистрацию, и в случае обнаружения нарушений рекомендовать их исправить.

В связи с тем что полномочия по регистрации трудовых договоров переданы органам местного самоуправления, конкретный порядок регистрации, по логике законодателя, должен быть урегулирован местным нормативно-правовым актом. Так, например, в г. Орел действует Положение о порядке регистрации трудовых договоров, заключаемых работником с работодателем - физическим лицом, утвержденное постановлением Администрации г. Орел от 30 июня 2002 г. N 2101. В соответствии с названным нормативно-правовым актом регистрация трудовых договоров, заключаемых работником с работодателем - физическим лицом, производится в районной администрации по месту постановки на налоговый учет работодателя - физического лица. Ее осуществляет одно из структурных подразделений районной администрации, назначаемое в установленном порядке главой администрации. При регистрации трудовому договору присваивается регистрационный номер, структура которого состоит из порядкового номера записи и идентификационного номера районной администрации (две последние цифры кода ОКПО), разделенных знаком тире. На последней странице каждого из двух экземпляров договора ставится штамп "зарегистрировано", указывается регистрационный номер, дата регистрации, подпись руководителя структурного подразделения администрации, ответственного за регистрацию, заверенная печатью для документов администрации района.

В соответствии с названным Положением регистрация трудовых договоров осуществляется на бумажных (журналы регистрации) и электронных носителях. При регистрации трудовых договоров в журналах отражается следующая информация: порядковый номер; дата регистрации; Ф.И.О. работника; ИНН работника; адрес работника; дата начала работы; срок действия договора (в случае заключения срочного трудового договора); размер оплаты по договору; наименование работодателя (фамилия, имя, отчество работодателя - физического лица); ИНН предпринимателя; адрес предпринимателя; номер свидетельства; дата выдачи свидетельства; вид деятельности; примечание (в том числе досрочное прекращение договора). Журнал регистрации должен быть пронумерован, прошнурован и скреплен печатью общего отдела администрации района, указывается также общее количество страниц в журнале. Срок хранения журналов регистрации трудовых договоров и порядок их передачи в архивный отдел (муниципальный архив) определяются в соответствии с действующими нормативными документами. Держателем общегородской электронной регистрационной базы является комитет экономического анализа, прогнозирования и информации администрации города. Обновление общегородской электронной регистрационной базы производится по электронной почте отделами экономического прогнозирования районных администраций ежемесячно до 5-го числа следующего месяца.

Необходимо подчеркнуть, что обязанность передать договор на регистрацию возложена Трудовым кодексом именно на работодателя (ст. 303 ТК РФ). В то же время вопрос о последствиях невыполнения этой обязанности остается без ответа, так как ТК РФ не установил ответственности за несоблюдение рассматриваемой нормы. Так какой смысл в регистрации договора? Специалисты Минтруда России считают, что ответственность за нерегистрацию договора и не должна быть прописана в Трудовом кодексе РФ. Она установлена Кодексом об административных правонарушениях. Если работодатель не будет регистрировать договор, его может наказать инспекция труда в соответствии со статьей ст. 5.27 Кодекса об административных правонарушениях РФ - штраф от 5 до 50 минимальных размеров оплаты труда. Кроме того, по незарегистрированному договору работнику не будет засчитываться трудовой стаж.

По мнению специалистов ИМНС России, если трудовой договор не будет зарегистрирован, предприниматель не сможет уменьшить свой облагаемый доход на сумму расходов по оплате труда таким работникам *(8). Индивидуальные предприниматели определяют свои расходы по тому же перечню, что и организации (ст. 221 НК РФ). Это относится и к расходам на оплату труда. Статья 252 Налогового кодекса РФ предписывает, чтобы документы, подтверждающие расходы, были оформлены в соответствии с законодательством РФ. Регистрация трудового договора - это требование законодательства. В то же время предприниматель не обязан по собственной инициативе предоставлять трудовой договор в налоговую инспекцию. Ведь по ст. 23 НК РФ плательщик обязан представлять в налоговый орган документы только в случаях, установленных НК РФ. А Налоговый кодекс не установил обязанность налогоплательщика представлять в налоговую инспекцию экземпляры трудовых договоров, заключенных с работниками. Обязанность представить копию трудового договора у налогоплательщика может возникнуть, только если налоговый инспектор пришлет ему письменный запрос.

В настоящее время какие-либо нормативные разъяснения о последствиях несоблюдения обязанности о регистрации трудовых договоров индивидуальными предпринимателями по-прежнему отсутствуют. По нашему мнению, так как ТК РФ прямо не указывает на недействительность незарегистрированных трудовых договоров, даже незарегистрированный договор будет подтверждать стаж работника. Поэтому не должно помешать отсутствие регистрации и отнесению оплаты труда работников в расходы предпринимателя. Таким образом, последствием нерегистрации станет наложение административного штрафа на работодателя по статье 5.27 КоАП РФ "Нарушение законодательства о труде и об охране труда".

Условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме. Однако деятельность индивидуальных предпринимателей характеризуется динамичностью, что может повлечь и неожиданное существенное изменение условий трудового договора с работником. Поэтому в отличие от общего правила, установленного ст. 73 ТК РФ, по которому работник должен быть предупрежден об изменении существенных условий трудового договора не позднее чем за два месяца, ст. 306 вводится специальный порядок, в соответствии с которым об изменении существенных условий работодатель - физическое лицо в письменной форме предупреждает работника не менее чем за 14 календарных дней.

Следует обратить внимание и на то, что Трудовой кодекс РФ требует обязательной регистрации трудового договора только при его оформлении. Обязательной же регистрации изменения или расторжения трудового договора не требуется.

Расторжение трудового договора может быть произведено по инициативе как работника, так и работодателя - индивидуального предпринимателя с соблюдением установленных законодательством положений. По общему правилу основаниями прекращения трудового договора являются:

- соглашение сторон (ст. 78 ТК РФ);

- истечение срока трудового договора (п. 2 ст. 58 ТК РФ), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;

- расторжение трудового договора по инициативе работника (ст. 80 ТК РФ);

- расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 81 ТК РФ);

- перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность);

- отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией (ст. 75 ТК РФ);

- отказ работника от продолжения работы в связи с изменением существенных условий трудового договора (ст. 73 ТК РФ);

- отказ работника от перевода в связи с перемещением работодателя в другую местность (ч. 1 ст. 72 ТК РФ);

- отказ работника от перевода на другую работу вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (ч. 2 ст. 72 ТК РФ);

- обстоятельства, не зависящие от воли сторон (ст. 83 ТК РФ);

- нарушение установленных Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 ТК РФ).

Трудовой договор может быть расторгнут работодателем - индивидуальным предпринимателем в случаях:

- прекращения деятельности работодателем - физическим лицом;

- сокращения численности или штата работников организации;

- несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие: состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением; недостаточной квалификации;

- неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание;

- однократного грубого нарушения работником трудовых обязанностей:

а) прогула (отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня);

б) появления на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;

в) разглашения охраняемой законом тайны (коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением им трудовых обязанностей;

г) совершения по месту работы хищения (в том числе мелкого) чужого имущества, растраты, умышленного его уничтожения или повреждения, установленных вступившим в законную силу приговором суда или постановлением органа, уполномоченного на применение административных взысканий;

д) нарушения работником требований по охране труда, если это нарушение повлекло за собой тяжкие последствия либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий;

- совершения виновных действий работником, непосредственно обслуживающим денежные или товарные ценности, если эти действия дают основание для утраты доверия к нему со стороны работодателя;

- совершения работником, выполняющим воспитательные функции, аморального проступка, несовместимого с продолжением данной работы;

- представления работником работодателю подложных документов или заведомо ложных сведений при заключении трудового договора.

Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая прекращения деятельности работодателем - физическим лицом) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.

В соответствии со ст. 307 ТК РФ помимо оснований, предусмотренных Трудовым кодексом РФ, трудовой договор с работником, работающим у работодателя - индивидуального предпринимателя, может быть прекращен по основаниям, предусмотренным трудовым договором. В данном случае трудовой договор кроме дополнительных оснований его прекращения должен содержать сроки предупреждения об увольнении, случаи и размеры выплачиваемых при прекращении трудового договора выходного пособия и других компенсационных выплат.