Арбитражный управляющий как участник процедур банкротства Предисловие

Большой интерес к сфере несостоятельности в целом и деятельности арбитражного управляющего в частности вызван тем, что реализация принципов рыночной экономики невозможна без применения института банкротства, эффективность которого напрямую зависит от деятельности арбитражного управляющего.

В перспективе логично предположить пристальное внимание к арбитражным управляющим со стороны налоговых органов в связи с тем, что они являются одной из самых высокодоходных категорий налогоплательщиков: имеются факты нарушения налогового законодательства при исчислении и уплате налогов с вознаграждения арбитражного управляющего, а также нарушения очередности исполнения налоговых обязательств должником.

Прошедший после принятия в 1998 г. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" период выявил потребность переоценки требований законодательства, предъявляемых к правовому статусу арбитражных управляющих, порядку их назначения, формам и методам надзора за деятельностью этого субъекта процесса банкротства.

С учетом того, что деятельность арбитражного управляющего носит публичный характер, потребовалось в законодательном порядке ввести такие правовые механизмы, при применении которых была бы исключена его личная заинтересованность или имущественная выгода в отношении кредиторов (либо должников) и которые стимулировали бы его усилия к соблюдению выгод тех и других.

Авторы настоящей книги проанализировали правовой статус арбитражного управляющего комплексно: перечислены требования, предъявляемые к арбитражному управляющему Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", рассмотрены особенности его трудовых отношений, заключаемых с участием индивидуального предпринимателя, проанализированы налоговые режимы, применяемые арбитражными управляющими.

В книге даны пояснения научно-практического характера с целью помочь арбитражным управляющим правильно применять на практике законодательные нормы.

Раздел I. Правовое положение арбитражного управляющего Глава 1. Требования к кандидатуре арбитражного управляющего

1. Основные требования к кандидатуре арбитражного управляющего

Согласно ст. 2 Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) арбитражный управляющий (временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий, конкурсный управляющий) - гражданин Российской Федерации, утверждаемый арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных установленных Законом о банкротстве полномочий и являющийся членом одной из саморегулируемых организаций.

Таким образом, "арбитражный управляющий" - это общее понятие, объединяющее в себе четыре вида лиц, осуществляющих проведение процедур банкротства.

Закон о банкротстве установил ряд требований к лицу, претендующему на утверждение его арбитражным судом в качестве арбитражного управляющего. В научной литературе принято делить указанные требования на "позитивные" (определяют качества, которыми должен обладать арбитражный управляющий) и "негативные" (определяют качества, которые должны отсутствовать у арбитражного управляющего) *(1).

"Позитивными" требованиями являются следующие:

1) наличие гражданства Российской Федерации (ст. 2, п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве);

2) наличие регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве);

3) наличие высшего образования (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве);

4) наличие стажа руководящей работы не менее чем два года в совокупности (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве);

5) сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве);

6) прохождение стажировки сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве);

7) членство в одной из саморегулируемых организаций (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве);

8) наличие заключенного договора страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве).

"Негативными" требованиями являются следующие:

1) наличие судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве);

2) заинтересованность по отношению к должнику, кредиторам (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве);

3) применение к арбитражному управляющему процедуры банкротства (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве);

4) наличие невозмещенных убытков, причиненных должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве);

5) дисквалификация или лишение в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, входить в совет директоров (наблюдательный совет) и (или) управлять делами и (или) имуществом других лиц (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве).

Однако следует отметить, что помимо деления на "позитивные" и "негативные" требования, предъявляемые к кандидатуре арбитражного управляющего ст. 20 Закона о банкротстве, можно разделить на "материальные" и "процессуальные". "Материальные" требования - это требования, установленные п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве, соответствие которым говорит о наличии у лица права осуществлять деятельность в качестве арбитражного управляющего. "Процессуальные" требования - это требования, установленные п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве, которым должен соответствовать арбитражный управляющий, для того чтобы быть утвержденным арбитражным судом для проведения процедур банкротства в отношении конкретного должника в конкретном деле о банкротстве. Соответствие "процессуальным" требованиям дает возможность реализовать право на осуществление деятельности в качестве арбитражного управляющего.

Рассмотрим указанные выше требования более подробно.

К "позитивным" требованиям относятся следующие.

1. Наличие гражданства Российской Федерации (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве).

Как следует из положений п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве, арбитражным управляющим может быть только физическое лицо. Кроме того, арбитражным управляющим может быть не любое физическое лицо, а только гражданин Российской Федерации.

Согласно п. 3 ст. 62 Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации. Указание в п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве на обязательное наличие у кандидата в арбитражные управляющие гражданства Российской Федерации является законодательно установленным ограничением прав и обязанностей иностранных граждан и лиц без гражданства, возможность которого предусмотрена п. 3 ст. 62 Конституции РФ.

Ранее действовавшие Закон РФ от 19 ноября 1992 г. N 3929-1 "О несостоятельности (банкротстве) предприятий" (далее - Закон 1992 г.) и Федеральный закон от 8 января 1998 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон 1998 г.) обязательного требования о наличии у арбитражного управляющего российского гражданства не устанавливали. Более того, ст. 12 Закона 1992 г. вообще не содержала прямого указания на то, что арбитражным управляющим может быть только физическое лицо, однако это следовало из смысла и содержания указанной нормы. Так, в п. 4 ст. 12 данного Закона было указано, что кандидат в арбитражные управляющие должен быть экономистом или юристом либо обладать опытом хозяйственной работы, а также не иметь судимостей. Очевидно, что подобными качествами может обладать только физическое лицо. Закон 1998 г. в ст. 19 уже четко определял, что арбитражным управляющим может быть назначено арбитражным судом только физическое лицо.

2. Наличие государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве).

Государственная регистрация индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности является первоначальным этапом организации бизнеса. Согласно п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) физическое лицо приобретает статус индивидуального предпринимателя с момента его государственной регистрации.

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений об индивидуальных предпринимателях (п. 2 ст. 1 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" с изменениями и дополнениями от 23 июня, 8, 23 декабря 2003 г.) (далее - Закон о государственной регистрации).

Исследователи данной области правоотношений отмечают, что государственная регистрация преследует цели осуществления государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности предпринимателей, проведением налогообложения, получения сведений статистического учета для осуществления мер регулирования экономики, предоставления всем участникам гражданского оборота информации о зарегистрированных субъектах предпринимательства.

Если в отношении юридических лиц вопрос о порядке их государственной регистрации был решен Законом о государственной регистрации, то в отношении индивидуальных предпринимателей до недавнего времени отсутствовал единый подход к законодательному регулированию их государственной регистрации. Федеральным законом от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц" были внесены изменения, суть которых заключается в том, что с 2004 г. действие этого Закона распространяется и на индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность без образования юридического лица. Законом установлен порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей с учетом уже используемых названным Законом единых принципов, форм, методов регистрации и ведения Единого государственного реестра юридических лиц. Новая редакция закона именуется "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Ранее государственная регистрация физических лиц, изъявивших желание заниматься предпринимательской деятельностью, проводилась в соответствии с Законом РСФСР от 7 декабря 1991 г. N 2000-1 "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации", а также Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации".

Необходимость принятия Федерального закона от 23 июня 2003 г. N 76-ФЗ была обусловлена отсутствием на федеральном уровне единого правового регулирования отношений, возникающих в связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей, как того требует ст. 2 ГК РФ.

Отсутствие федерального закона, регулирующего отношения в сфере государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, порождало неопределенность в реализации гражданами конституционных прав на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности. При этом такое положение создавало почву для многочисленных злоупотреблений и в значительной степени тормозило развитие отношений в сфере предпринимательской деятельности.

В соответствии с п. 3 ст. 8 Закона о государственной регистрации государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется налоговым органом по месту его жительства. В случае перемены места жительства предпринимателем регистрирующий орган вносит в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей соответствующую запись и пересылает регистрационное дело в регистрирующий орган по новому месту жительства индивидуального предпринимателя.

Следует обратить внимание на то, что, хотя индивидуальный предприниматель регистрируется по месту жительства, фактическое использование жилого помещения не по назначению (не для проживания, а, например, под офис) не допускается. В соответствии со ст. 288 ГК РФ собственник жилого помещения осуществляет права владения, пользования и распоряжения принадлежащим ему жилым помещением в соответствии с его назначением. Пункт 2 указанной статьи устанавливает, что "жилые помещения предназначены для проживания граждан". Согласно п. 3 этой же статьи "размещение в жилых домах промышленных производств не допускается". Размещение собственником в принадлежащем ему жилом помещении предприятий, учреждений, организаций допускается только после перевода такого помещения в нежилое. Перевод помещений из жилых в нежилые производится в порядке, определяемом жилищным законодательством.

Физическое лицо, желающее зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, предоставляет в регистрирующий орган следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации;

б) копию основного документа, удостоверяющего личность (гражданина РФ, иностранного гражданина либо лица без гражданства);

в) копию свидетельства о рождении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или копию иного документа, подтверждающего дату и место рождения указанного лица в соответствии с законодательством Российской Федерации или международным договором Российской Федерации (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, не содержит сведений о дате и месте рождения указанного лица);

г) копию документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином или лицом без гражданства);

д) подлинник или копию документа, подтверждающего в установленном законодательством Российской Федерации порядке адрес места жительства физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, в Российской Федерации (в случае если представленная копия документа, удостоверяющего личность физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, или документа, подтверждающего право физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, временно или постоянно проживать в Российской Федерации, не содержит сведений о таком адресе);

е) нотариально удостоверенные согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия свидетельства о заключении брака физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копия решения органа опеки и попечительства или копия решения суда об объявлении физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, полностью дееспособным (в случае если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним);

ж) документ об уплате государственной пошлины.

Cтатьей 8 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. N 169-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу законодательных актов РСФСР" в Закон РФ от 9 декабря 1991 г. N 2005-1 "О государственной пошлине" внесены изменения и дополнения.

Так, в соответствии со ст. 3 Закона РФ "О государственной пошлине" предусмотрено взимание государственной пошлины за государственную регистрацию граждан в качестве индивидуальных предпринимателей и государственную регистрацию при прекращении гражданами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей в связи с принятием ими решения о прекращении данной деятельности.

За государственную регистрацию граждан в качестве индивидуальных предпринимателей государственная пошлина взимается в размере 400 руб.

За государственную регистрацию при прекращении гражданами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей в связи с принятием ими решения о прекращении данной деятельности государственная пошлина взимается в размере 80 руб.

За государственную регистрацию граждан в качестве индивидуальных предпринимателей и государственную регистрацию при прекращении гражданами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей в связи с принятием ими решения о прекращении данной деятельности государственная пошлина уплачивается до подачи соответствующего заявления.

Государственная пошлина за государственную регистрацию граждан в качестве индивидуальных предпринимателей и государственную регистрацию при прекращении гражданами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей в связи с принятием ими решения о прекращении данной деятельности зачисляется в доход федерального бюджета по месту нахождения банка, принявшего платеж.

Все сведения о предпринимателях заносятся в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. Причем этот реестр отделен от реестра юридических лиц.

Для внесения изменений в сведения об индивидуальном предпринимателе, содержащиеся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о внесении в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей изменений по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации;

б) копия документа, подтверждающего изменение ранее внесенных в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей сведений об индивидуальном предпринимателе.

Следует сказать, что за непредставление или несвоевременное представление либо представление необходимых для включения в государственный реестр недостоверных сведений заявители несут ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. Кроме того, регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке в случае неоднократных либо грубых нарушений им законов или иных нормативных правовых актов, регулирующих отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. При этом датой представления документов считается день их получения регистрирующим органом. Регистрирующий орган производит государственную регистрацию физического лица в качестве индивидуального предпринимателя путем внесения в Книгу государственной регистрации записи о регистрации индивидуального предпринимателя и оформляет свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.

Отказ в государственной регистрации допускается в случае непредставления определенных Законом о государственной регистрации необходимых для государственной регистрации документов и представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган (ст. 23 Закона о государственной регистрации). Кроме того, не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.

Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на конкретные нарушения и должно быть принято в срок не позднее чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении, с уведомлением о вручении такого решения. Отказ в государственной регистрации может быть обжалован в судебном порядке.

В соответствии с новым законом всем предпринимателям, зарегистрированным до 1 января 2004 г., нужно в течение года, до 1 января 2005 г., подать в налоговую инспекцию сведения о себе.

Основное отличие перерегистрации индивидуальных предпринимателей от перерегистрации юридического лица - срок, отведенный на представление в налоговые органы соответствующих документов, составляет не полгода, как для юридических лиц, а год - с 1 января 2004 г. по 1 января 2005 г. "Перерегистрация" будет заключаться в представлении следующих документов (ст. 3 Закона N 76-ФЗ):

- копия основного документа, удостоверяющего личность (гражданина РФ, иностранца или лица без гражданства);

- копия свидетельства о рождении или иного документа, подтверждающего дату и место рождения;

- документ, подтверждающий государственную регистрацию лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Если индивидуальный предприниматель не "перерегистрируется" подобным образом до 1 января 2005 г., то его государственная регистрация в качестве предпринимателя без образования юридического лица с этой даты утрачивает силу. При этом после указанной даты такое лицо вправе заново зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии с новым законом.

В Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей содержатся следующие сведения об индивидуальном предпринимателе:

а) фамилия, имя и (в случае, если имеется) отчество на русском языке (для иностранных граждан и лиц без гражданства такие сведения дополнительно указываются с помощью букв латинского алфавита на основании сведений, содержащихся в документе, удостоверяющем личность в соответствии с законодательством Российской Федерации);

б) пол;

в) дата и место рождения;

г) гражданство (при отсутствии у индивидуального предпринимателя гражданства указывается: "лицо без гражданства");

д) место жительства в Российской Федерации (указывается адрес - наименование субъекта Российской Федерации, района, города, иного населенного пункта, улицы, номера дома, квартиры, - по которому индивидуальный предприниматель зарегистрирован по месту жительства в установленном законодательством Российской Федерации порядке (далее - адрес места жительства);

е) данные основного документа, удостоверяющего личность гражданина Российской Федерации на территории Российской Федерации (далее - основной документ) (в случае, если индивидуальный предприниматель является гражданином Российской Федерации);

ж) вид и данные документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина (в случае, если индивидуальный предприниматель является иностранным гражданином);

з) вид и данные документа, предусмотренного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства (в случае, если индивидуальный предприниматель является лицом без гражданства);

и) вид, данные и срок действия документа, подтверждающего право индивидуального предпринимателя временно или постоянно проживать в Российской Федерации (в случае, если индивидуальный предприниматель является иностранным гражданином или лицом без гражданства);

к) дата государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и данные документа, подтверждающего факт внесения в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей записи об указанной государственной регистрации;

л) дата и способ прекращения физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя (по заявлению, либо в связи со смертью, либо в связи с принятием судом решения о признании несостоятельным (банкротом) или о прекращении деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в принудительном порядке, либо в связи с вступлением в силу приговора суда, которым назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок, либо в связи с аннулированием документа, подтверждающего право временно или постоянно проживать в Российской Федерации, или окончанием срока действия указанного документа);

м) сведения о лицензиях, полученных индивидуальным предпринимателем.

Помимо государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, законом предусмотрена и регистрация факта прекращения деятельности.

Ошибочной является позиция некоторых индивидуальных предпринимателей о том, что они в одночасье могут принять решение о добровольном прекращении своей деятельности и не обязаны в связи с этим обращаться в какие бы то ни было государственные структуры. В таком случае за предпринимателем остаются все его обязанности - например, по своевременному предоставлению деклараций в налоговые органы. Поэтому индивидуальные предприниматели, принявшие решение о прекращении предпринимательской деятельности, должны предоставить в регистрирующий орган заявление о государственной регистрации прекращения предпринимательской деятельности по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации, а также документ об уплате государственной пошлины.

Регистрирующий орган погашает ранее выданное свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя и вносит соответствующую запись в Книгу государственной регистрации индивидуальных предпринимателей. Номер государственной регистрации индивидуального предпринимателя попадает в разряд аннулированных и в дальнейшем не используется.

В случае прекращения деятельности гражданина-предпринимателя в принудительном порядке государственная регистрация осуществляется на основании копии решения суда о признании его несостоятельным (банкротом) либо копии решения о принудительном прекращении деятельности данного лица в качестве индивидуального предпринимателя, поступившей в регистрирующий орган в установленном законодательством РФ порядке. Государственная регистрация при прекращении физическим лицом деятельности в качестве индивидуального предпринимателя в связи с вступлением в силу приговора суда, которым ему назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок, осуществляется на основании поступившей в регистрирующий орган в установленном Правительством Российской Федерации порядке информации о вступлении в силу указанного приговора суда.

Прекращение предпринимательской деятельности может произойти и в связи со смертью гражданина. В данном случае государственная регистрация осуществляется на основании поступивших в регистрирующий орган в установленном законодательством Российской Федерации порядке сведений о государственной регистрации смерти данного лица.

По общему правилу государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу после внесения об этом записи в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. В случае смерти физического лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, признания его судом несостоятельным (банкротом) или прекращения в принудительном порядке по решению суда его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, вступления в силу приговора суда, которым ему назначено наказание в виде лишения права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок, государственная регистрация такого лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу с момента соответственно его смерти, принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) или о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, вступления в силу указанного приговора суда.

С 1 января 2004 г. регистрирующий орган в срок не более чем пять рабочих дней с момента государственной регистрации представляет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, сведения, содержащиеся соответственно в Едином государственном реестре юридических лиц, Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, в государственные внебюджетные фонды для регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в качестве страхователей.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 16 октября 2003 г. N 630 "О Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, Правилах хранения в единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственные архивы, а также о внесении изменений и дополнений в постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. N 438 и 439" утверждены Правила ведения Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей и предоставления содержащихся в нем сведений и Правила хранения в единых государственных реестрах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей документов (сведений) и передачи их на постоянное хранение в государственный архив".

В соответствии с Приложением N 4 к Правилам ведения Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей и предоставления содержащихся в нем сведений утвержден перечень государственных органов, государственных внебюджетных фондов и органов местного самоуправления, в которые в обязательном порядке представляются сведения о государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей:

1. Федеральные органы исполнительной власти.

2. Территориальные органы МАП России.

3. Территориальные органы МВД России.

4. Территориальные органы КФМ России.

5. Территориальные органы Госкомстата России.

6. Таможенные органы Российской Федерации.

7. Органы государственной власти субъектов Российской Федерации.

8. Территориальные органы Пенсионного фонда Российской Федерации.

9. Региональные отделения Фонда социального страхования Российской Федерации.

10. Территориальные фонды обязательного медицинского страхования.

11. Органы местного самоуправления.

Так, с 1 января 2004 г. Управление Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по Москве ввело новый порядок централизованной государственной регистрации индивидуальных предпринимателей, в результате которого осуществляется "принцип одного окна".

Функции государственной регистрации индивидуальных предпринимателей при их создании с одновременной постановкой на учет по всем административным округам столицы переданы межрайонной инспекции МНС РФ N 46 по г. Москва. Эта инспекция с начала 2004 г. одновременно с государственной регистрацией индивидуальных предпринимателей при их создании также осуществляет процедуру постановки на учет с присвоением ИНН и кода причины постановки на учет (КПП). Свидетельство о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя и свидетельства о постановке на учет выдается на пятый день после подачи документов.

В межрайонную инспекцию МНС РФ N 46 по г. Москве нужно также предоставлять сведения об изменениях, касающихся индивидуального предпринимателя, и о прекращении им деятельности.

3. Наличие высшего образования (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве).

Наличие высшего образования у лица, претендующего на выполнение функций арбитражного управляющего, подтверждается дипломом о высшем образовании. Действующий Закон о банкротстве не установил ограничений в отношении специальности, по которой арбитражный управляющий должен иметь высшее образование. Однако так было не всегда.

Как уже было сказано выше, согласно п. 4 ст. 12 Закона 1992 г., кандидат в арбитражные управляющие должен был быть экономистом или юристом либо обладать опытом хозяйственной работы. Что следовало понимать под "опытом хозяйственной работы", данный Закон не уточнял, в связи с чем юристы и экономисты при решении вопроса о назначении их внешними или конкурсными управляющими находились в более выгодном положении, так как отсутствовала необходимость подтверждения опыта хозяйственной работы. При этом следует отметить, что п. 4 ст. 12 Закона от 1992 г. не содержал требования о необходимости наличия высшего юридического или экономического образования, в связи с чем достаточно было средне-специального образования.

4. Наличие стажа руководящей работы не менее чем два года в совокупности (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве).

Согласно п. 4 ст. 20 Закона о банкротстве в целях данного Закона руководящей работой признается работа в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, а также деятельность в качестве арбитражного управляющего при условии исполнения обязанностей руководителя должника, за исключением случаев проведения процедур банкротства по отношению к отсутствующему должнику.

В случае замещения должности руководителя по основному месту работы подтверждением наличия стажа работы в качестве руководителя юридического лица будет являться надлежащим образом выполненная соответствующая запись в трудовой книжке. Если указанная запись является последней, то ни в коем случае нельзя делать в трудовой книжке записи такого содержания (как это часто случается на практике): "Запись действительна по настоящее время"; "Работает в указанной должности по настоящее время". Внесение в трудовые книжки записей подобного содержания не предусмотрено Инструкцией по заполнению трудовых книжек (утв. постановлением Министерства труда и социального развития РФ от 10 октября 2003 г. N 69) и является нарушением указанного номативно-правового акта. Написание фразы "Последняя запись действительна по настоящее время" с указанием даты уместно на копии трудовой книжки, которая затем и будет представляться в саморегулируемую организацию арбитражных управляющих (при вступлении в нее) либо в арбитражный суд.

Закон о банкротстве не предусматривает обязательного требования о выполнении работы в качестве руководителя юридического лица только как работы по основному месту. Значит, такая работа может выполняться и по совместительству.

В случае замещения должности руководителя юридического лица по совместительству (при отсутствии в трудовой книжке соответствующей записи) доказательством наличия стажа руководящей работы могут являться следующие документы:

- решение уполномоченного органа юридического лица (его конкретное наименование зависит от организационно-правовой формы и содержания учредительных документов юридического лица) о назначении на должность руководителя;

- приказ о вступлении в должность руководителя;

- трудовой договор, в соответствии с которым лицо осуществляло (осуществляет) функции руководителя юридического лица.

Следует отметить, что в п. 6 Положения о порядке ведения реестра арбитражных управляющих, утвержденного приказом Министерства юстиции РФ от 25 мая 2004 г. N 108, указано, что документами, подтверждающими стаж руководящей работы по совместительству, являются: трудовой договор, приказы о назначении и об отстранении от должности, справка с места работы и другие. Перечень таких документов открыт.

Что касается заместителя руководителя юридического лица, то срок замещения данной должности по основному месту работы подтверждается также соответствующей записью в трудовой книжке. При замещении указанной должности по совместительству подтверждением стажа работы будет запись в трудовой книжке, а при ее отсутствии - приказ руководителя юридического лица о назначении на должность заместителя руководителя (в случае если назначение заместителя руководителя является компетенцией иного органа управления юридического лица, то надлежащим образом оформленное решение указанного органа), а также трудовой договор и иные документы, перечисленные в п. 6 Положения от 25 мая 2004 г.

Закон о банкротстве руководящей работой признает не только работу в качестве руководителя юридического лица или его заместителя, но и деятельность в качестве арбитражного управляющего. Однако следует обратить внимание, что в качестве руководящей работы будет учитываться только такая деятельность арбитражного управляющего, выполняя которую арбитражный управляющий исполнял обязанности руководителя, а именно: деятельность в качестве внешнего или конкурсного управляющего либо деятельность в качестве временного управляющего в случае, если руководитель должника в ходе процедуры наблюдения был отстранен арбитражным судом от должности (следует отметить, что в последнем случае мы говорим об исполнении обязанностей временного управляющего при проведении процедуры банкротства в соответствии с Законом 1998 г., так как в соответствии со ст. 69 нового Закона о банкротстве, даже в случае отстранения руководителя должника от должности исполнение обязанностей руководителя не может быть возложено на временного управляющего. Кроме того, мы не говорим о деятельности в качестве административного управляющего, поскольку процедура финансового оздоровления была впервые предусмотрена Федеральным законом от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", так же как и рассматриваемые требования к арбитражному управляющему, что делает невозможным выполнение данной деятельности до вступления в силу указанного Закона).

Таким образом, условие об исполнении арбитражным управляющим обязанностей руководителя должника ограничивает круг процедур, время проведения которых засчитывается в стаж руководящей работы, внешним управлением и конкурсным производством, так как с момента введения арбитражным судом указанных процедур банкротства руководитель должника отстраняется от должности.

Так, согласно ст. 69 Закона 1998 г. с момента введения внешнего управления руководитель должника отстранялся от должности, управление делами должника возлагалось на внешнего управляющего. Согласно ч. 2 ст. 98 Закона 1998 г., с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства органы управления должника отстранялись от выполнения функций по управлению и распоряжению имуществом должника, если ранее такого отстранения произведено не было. С момента назначения конкурсного управляющего к нему переходили все полномочия по управлению делами должника, в том числе полномочия по распоряжению имуществом должника.

Время проведения процедуры наблюдения учитывалось в качестве стажа руководящей работы только в том случае, если руководитель должника был отстранен от должности арбитражным судом. Отстранение руководителя должника от должности осуществлялось в соответствии с п. 4 ст. 58, п. 1 ст. 60 Закона 1998 г.

Следует также отметить, что согласно абз. 3 п. 4 ст. 231 Закона о банкротстве, в течение года с момента вступления Закона о банкротстве в силу, в качестве стажа руководящей работы, достаточного для назначения арбитражным управляющим, наряду со стажем, определенным в соответствии с п. 4 ст. 20 Закона о банкротстве, учитывается стаж по исполнению обязанностей арбитражного управляющего сроком не менее одного года, за исключением стажа по исполнению таких обязанностей в отношении отсутствующего должника. Однако после окончания года с момента вступления Закона о банкротстве в силу одного года исполнения обязанностей арбитражного управляющего будет недостаточно для учета этого срока в качестве стажа руководящей работы.

5. Сдача теоретического экзамена по программе подготовки арбитражных управляющих (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве).

Согласно п. 1 Правил проведения и сдачи теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 20 мая 2003 г. N 308, организация и прием теоретического экзамена осуществляется комиссиями, формируемыми на условиях равного представительства Министерства юстиции РФ и образовательного учреждения, проводившего подготовку арбитражного управляющего.

В состав комиссий, утверждаемый Министерством юстиции РФ, включаются специалисты, имеющие ученую степень в области экономики или юриспруденции либо не менее чем 3-летний опыт работы в сфере антикризисного управления, а также государственные служащие.

Теоретический экзамен по единой программе подготовки арбитражных управляющих проводится устно.

Согласно п. 5 Правил от 20 мая 2003 г. к сдаче теоретического экзамена допускается лицо, прошедшее полный курс обучения по единой программе подготовки арбитражных управляющих либо изучившее эту программу самостоятельно (экстерном) и имеющее высшее образование - экономическое, юридическое или по специальности "антикризисное управление", либо исполнявшее обязанности арбитражного управляющего не менее одного года в совокупности, за исключением времени исполнения таких обязанностей в отношении отсутствующего должника.

Следует обратить внимание, что обязательное наличие высшего экономического, юридического образования или образования по специальности "антикризисное управление" либо исполнение обязанностей арбитражного управляющего не менее одного года в совокупности необходимо для допуска к сдаче теоретического экзамена только для лиц, изучивших единую программу подготовки арбитражных управляющих самостоятельно. Для лиц, прошедших полный курс обучения по единой программе подготовки арбитражных управляющих, требования к образованию Правилами проведения и сдачи теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих не предъявляются.

Согласно Порядку работы комиссий по организации теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих, утвержденному приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 6 августа 2003 г. N 189, для получения допуска к сдаче теоретического экзамена лицу, изучившему единую программу подготовки арбитражных управляющих самостоятельно (экстерном), необходимо обратиться с письменным заявлением. К заявлению, содержащему просьбу о допуске к сдаче теоретического экзамена, должны быть приложены документы (подлинник или нотариально заверенная копия), подтверждающие наличие высшего экономического, юридического образования или высшего образования по специальности "антикризисное управление", либо документы, подтверждающие исполнение лицом, подающим заявление, обязанностей арбитражного управляющего не менее одного года в совокупности, за исключением времени исполнения таких обязанностей в отношении отсутствующего должника.

Лицам, успешно сдавшим теоретический экзамен по единой программе подготовки арбитражного управляющего, выдается свидетельство.

Успешно сдавшим теоретический экзамен считается лицо, ответы которого минимум на 80 процентов вопросов экзаменационного билета комиссия оценила как правильные.

6. Прохождение стажировки сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве).

Организация и проведение стажировки гражданина РФ в качестве помощника арбитражного управляющего согласно абз. 8 п. 2 ст. 22 Закона о банкротстве является обязанностью саморегулируемой организации арбитражных управляющих. Организация и проведение стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего осуществляется саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в соответствии с Правилами проведения стажировки в качестве помощника арбитражного управляющего, утвержденными постановлением Правительства РФ от 9 июля 2003 г. N 414, в редакции постановления Правительства РФ от 25 сентября 2003 г. N 598.

Срок проведения стажировки устанавливается саморегулируемой организацией арбитражных управляющих в пределах от 6 до 12 месяцев.

Помощником арбитражного управляющего может быть гражданин РФ, подавший заявление о прохождении стажировки. Каких-либо обязательных требований к кандидатуре лица, желающего пройти стажировку в качестве помощника арбитражного управляющего, Правила проведения стажировки не устанавливают. Однако согласно п. 2 Правил проведения стажировки саморегулируемая организация вправе установить следующие требования к кандидатам на прохождение стажировки:

- сдача теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих;

- наличие регистрации в качестве арбитражного управляющего;

- наличие высшего образования;

- наличие стажа руководящей работы не менее чем два года в совокупности.

Следует обратить внимание, что из содержания п. 3 Правил проведения стажировки следует, что лицо, желающее пройти стажировку, обязательно должно иметь свидетельство о сдаче теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих; не иметь судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие. Обязательность соответствия указанным требованиям вытекает из установленного п. 3 Правил проведения стажировки требования о предоставлении лицом в саморегулируемую организацию арбитражных управляющих следующих документов наряду с заявлением о прохождении стажировки:

- копии документа, удостоверяющего личность гражданина;

- копии свидетельства о сдаче теоретического экзамена по единой программе подготовки арбитражных управляющих;

- справки об отсутствии судимости за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие;

- копии иных документов, подтверждающих соответствие гражданина требованиям саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

7. Членство в одной из саморегулируемых организаций (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве).

Согласно ст. 2 Закона о банкротстве саморегулируемая организация арбитражных управляющих - это некоммерческая организация, которая основана на членстве, создана гражданами Российской Федерации, включена в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций арбитражных управляющих и целями деятельности которой являются регулирование и обеспечение деятельности арбитражных управляющих.

Вступление в члены саморегулируемой организации арбитражных управляющих сопровождается уплатой вступительного взноса, размер которого определяется саморегулируемой организацией самостоятельно, и взноса в компенсационный фонд в размере не менее пятидесяти тысяч рублей.

Согласно п. 2 ст. 24 Закона о банкротстве арбитражный управляющий вправе быть членом только одной саморегулируемой организации арбитражных управляющих.

8. Наличие заключенного договора страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве).

Согласно п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве договор страхования ответственности арбитражного управляющего является формой финансового обеспечения ответственности арбитражного управляющего. Как следует из формулировки абз. 6 п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве, страховым случаем по договору страхования ответственности арбитражного управляющего является причинение убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве. При заключении договора страхования ответственности арбитражным управляющим следует обратить внимание на следующие требования Закона о банкротстве к содержанию данного договора:

1. Договор страхования ответственности должен быть заключен на срок не менее одного года, с обязательным последующим возобновлением договора на тот же срок (п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве).

На практике может сложиться ситуация, когда арбитражный управляющий заключил договор страхования с одной страховой организацией, а в течение срока действия данного договора саморегулируемая организация арбитражных управляющих (далее - СРО), членом которой является данный управляющий, аккредитовала другую страховую организацию, сделав обязательным заключение договоров страхования ответственности арбитражных управляющих именно с аккредитованной страховой организацией. Имеет ли право СРО устанавливать обязанность своих членов заключать договоры страхования только с аккредитованными ею организациями, не будет ли это являться ограничением свободы договора?

Согласно п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством. Ни ГК РФ, ни Закон о банкротстве, ни какие-либо иные законы не устанавливают обязанность членов СРО заключать договоры страхования ответственности со страховыми организациями, аккредитованными данной СРО. Однако если указанная обязанность предусмотрена какими-либо внутренними документами, принятыми СРО, соблюдать которые обязуются ее члены (например, в Уставе СРО, в положении о членстве в СРО и других), то арбитражный управляющий - член СРО - обязан заключать договоры страхования ответственности со страховыми организациями, аккредитованными данной СРО, и это не будет являться нарушением свободы договора.

2. Страховая сумма по договору страхования не может быть менее чем 3 млн руб. в год. В том случае, если арбитражный управляющий будет утвержден в качестве арбитражного управляющего должника, балансовая стоимость активов которого составляет более 100 млн. руб., арбитражный управляющий обязан в течение 10 дней с даты его утверждения дополнительно застраховать свою ответственность на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве этого конкретного должника. Размер страховой суммы в заключаемом договоре страхования будет зависеть от балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате введения соответствующей процедуры банкротства:

- если балансовая стоимость активов составляет от 100 до 300 млн руб., то страховая сумма по договору дополнительного страхования составит 3% балансовой стоимости активов должника, превышающей 100 млн. руб.;

- если балансовая стоимость активов составляет от 300 млн. до 1 млрд руб., то страховая сумма по договору дополнительного страхования составит 6 млн. руб. и 2% балансовой стоимости активов должника, превышающей 300 млн. руб.;

- если балансовая стоимость активов составляет более чем 1 млрд руб., то страховая сумма по договору дополнительного страхования составит 20 млн. руб. и 1% балансовой стоимости активов должника, превышающей 300 млн. руб.

Предусмотренная абз. 3 п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве обязанность арбитражного управляющего заключить дополнительный договор страхования порождает ряд вопросов: на какой срок должен быть заключен данный договор? Необходимо ли перезаключать данный договор при назначении арбитражного управляющего в качестве административного, внешнего, конкурсного управляющего, если ранее он уже исполнял обязанности временного управляющего в отношении данного должника и срок действия заключенного договора дополнительного страхования еще не истек?

Текст Закона о банкротстве не дает ответов на эти вопросы. Представляется, что в текст договора дополнительного страхования целесообразно включить некоторые условия, позволяющие урегулировать возникающие трудности.

На первый из поставленных вопросов можно ответить так: срок договора должен совпадать со сроком проведения процедуры банкротства, указанной в акте арбитражного суда о введении данной процедуры. Однако данный срок является предположительным, часто он длится дольше либо заканчивается (для конкретного управляющего) раньше, чем это было предусмотрено в определении (решении) арбитражного суда. Таким образом, в договоре дополнительного страхования следует предусмотреть условие о досрочном расторжении или продлении срока действия договора страхования в случаях, когда по каким-либо причинам (например, отстранение, добровольный отказ от исполнения обязанностей арбитражного управляющего, досрочное завершение или продление срока процедуры банкротства) исполнение обязанностей арбитражного управляющего в отношении должника было завершено до окончания указанного в договоре срока действия либо срок осуществления указанных обязанностей выходит за пределы срока действия договора.

Что касается второго вопроса, то, по нашему мнению, договор дополнительного страхования должен заключаться на срок проведения конкретной процедуры банкротства. Это следует из установленной п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве обязанности арбитражного управляющего заключать договор дополнительного страхования "в течение 10 дней с даты его утверждения". Арбитражный управляющий утверждается арбитражным судом для проведения каждой процедуры банкротства. Значит, если придерживаться буквального толкования нормы абз. 3 п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве, можно сказать, что договор страхования, заключенный после утверждения арбитражного управляющего по делу о банкротстве для проведения конкретной процедуры, после окончания этой процедуры, введения новой и назначения арбитражного управляющего уже в новом качестве для проведения другой процедуры банкротства, должен быть расторгнут и заключен новый договор дополнительного страхования. Однако практически это является достаточно громоздкой и сложной правовой конструкцией. Более целесообразным будет продление заключенного дополнительного договора. При этом следует соблюдать указанный в абз. 3 п. 8 ст. 20 Закона о банкротстве срок заключения дополнительного соглашения о продлении договора страхования: 10 дней с момента утверждения арбитражного управляющего.

К "негативным" требованиям относятся следующие.

1. Наличие судимости за преступления в сфере экономики, а также за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве).

Преступлениями в сфере экономики являются виновно совершенные общественно опасные деяния в сфере общественно-экономических отношений, запрещенные Уголовным кодексом РФ (далее - УК РФ) под угрозой наказания. Ответственность за совершение таких преступлений предусмотрена нормами главы 22 УК РФ (ст. 169-200).

В зависимости от характера и степени общественной опасности деяния, предусмотренные УК РФ, подразделяются на преступления небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие.

Согласно ч. 3 ст. 15 УК РФ преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает пяти лет лишения свободы, и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное настоящим Кодексом, превышает два года лишения свободы.

Тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК РФ, не превышает 10 лет лишения свободы (ч. 4 ст. 15 УК РФ).

Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых УК РФ предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 10 лет или более строгое наказание.

Более строгим наказанием, чем лишение свободы, согласно ст. 44 УК РФ является пожизненное лишение свободы и смертная казнь.

Таким образом, препятствием к осуществлению деятельности в качестве арбитражного управляющего будет наличие судимости за любое преступление в сфере экономики, независимо от категории преступления (то есть независимо от его тяжести), а также наличие судимости за преступление в любой иной сфере, но только в случае, если это преступление относится к категориям средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений.

Согласно ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости.

В отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления средней тяжести, судимость погашается по истечении трех лет после отбытия наказания; в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, судимость погашается по истечении шести лет после отбытия наказания; в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за особо тяжкие преступления, судимость погашается по истечении восьми лет после отбытия наказания (п. в, г, д ч. 3 ст. 86 УК РФ).

Поскольку осуждение лица за преступления в сфере экономики является негативным качеством, влияющим на возможность быть назначенным в качестве арбитражного управляющего, не зависящим от категории (тяжести) совершенного преступления, то следует также отметить, что в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, судимость погашается по истечении одного года после отбытия наказания; а в отношении лиц, условно осужденных, судимость погашается по истечении испытательного срока (п. а, б ч. 3 ст. 86 УК РФ).

Согласно ч. 2 ст. 86 УК РФ, лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым.

Если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно, то по его ходатайству суд может снять с него судимость до истечения срока погашения судимости (ч. 5 ст. 86 УК РФ).

Таким образом, лицо, осужденное за совершение преступления, будет считаться судимым не всегда, а лишь в течение указанного в УК РФ срока, если судимость не будет снята ранее. Будет ли снятая или погашенная судимость являться препятствием для утверждения арбитражным судом лица в качестве арбитражного управляющего?

В литературе высказывается следующее мнение. Так, М.В. Телюкина в монографии "Конкурсное право: Теория и практика несостоятельности (банкротства)" говорит о том, что снятие или погашение судимости аннулирует только уголовно-правовые последствия судимости, а значит, указанные понятия не могут распространяться на гражданские правоотношения, и нормы УК РФ, устанавливающие последствия снятия и погашения судимости, не применяются при решении вопроса о назначении арбитражных управляющих. По мнению М.В. Телюкиной, для применения нормы ч. 6 ст. 86 УК РФ к отношениям в сфере банкротства необходимо наличие ссылки на эту статью УК РФ в Законе о банкротстве *(2).

Однако согласно ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью. Никаких указаний на то, что погашение и снятие судимости аннулируют только уголовно-правовые последствия, в УК РФ нет. В п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве сказано, что арбитражным управляющим может быть гражданин РФ, если он "не имеет судимости". Употребление глагола "иметь" в настоящем времени говорит о том, что судимость у лица, претендующего на назначение в качестве арбитражного управляющего, должна отсутствовать в момент решения вопроса об утверждении.

Документом, подтверждающим отсутствие судимости, является справка, выдаваемая органами внутренних дел. Такие справки выдаются в соответствии с инструкцией "О порядке предоставления гражданам справок о наличии (отсутствии) у них судимости", утвержденной приказом МВД РФ от 1 ноября 2001 г. N 965 (далее - инструкция). Согласно п. 10 указанной инструкции при установлении в отношении лица, обратившегося с заявлением о предоставлении справки, сведений об осуждении за совершение деяний, признаваемых преступлением УК РФ, информация анализируется на предмет снятия или погашения судимости. При наличии неснятой или непогашенной судимости ответ заявителю должен содержать сведения о наименовании суда, вынесшего приговор, номер и наименование статьи УК РФ, на основании которой он был осужден, срок и вид наказания, дату освобождения. Согласно п. 14 инструкции при отсутствии сведений о судимости справки оформляются на бланке серии А (содержит фразу "Сведениями о судимости не располагает"), при наличии неснятой или непогашенной судимости - на бланке серии Б (содержит фразу "Имеются сведения в отношении...", далее указываются фамилия, имя, отчество, дата рождения, дата осуждения, наименование суда, номер статей УК РФ, срок и вид наказания, дата и основания освобождения). Таким образом, в справке о наличии (отсутствии) судимости сведения о судимости указываются только в случаях, когда лицо имеет неснятую или непогашенную судимость. В случае если судимость снята или погашена, в справке указывается, что сведения о судимости отсутствуют.

Отсюда можно сделать вывод, что если лицо имело судимость, но данная судимость была в установленном законом порядке снята или погашена, то лицо будет считаться не имеющим судимости и, следовательно, может быть назначено в качестве арбитражного управляющего.

2. Заинтересованность по отношению к должнику, кредиторам (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве).

Заинтересованными лицами по отношению к должнику и кредиторам, являющимся юридическими лицами, согласно п. 1, 3 ст. 19 Закона о банкротстве признаются:

- юридическое лицо, которое является основным или дочерним по отношению к должнику в соответствии с гражданским законодательством;

- руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет) должника, коллегиальный исполнительный орган должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве. Согласно ст. 2 Закона о банкротстве руководитель должника - это единоличный исполнительный орган юридического лица или руководитель коллегиального исполнительного органа, а также иное лицо, осуществляющее в соответствии с федеральным законом деятельность от имени юридического лица без доверенности;

- иные лица в случаях, предусмотренных федеральным законом.

Заинтересованными лицами в отношении должника и кредиторов, являющихся юридическими лицами, признаются также лица, являющиеся физическим лицам, указанным выше, супругами, родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии, сестрами, братьями и их родственниками по нисходящей линии, а также родителями, сестрами и братьями супругов.

Заинтересованными лицами по отношению к должнику и кредиторам, являющимся физическими лицами, согласно п. 2 ст. 19 Закона о банкротстве признаются их супруги, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, а также родители, сестры и братья супругов.

3. Применение к арбитражному управляющему процедуры банкротства (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве).

Пункт 6 ст. 20 Закона о банкротстве, устанавливая требование об отсутствии открытой в отношении арбитражного управляющего процедуры банкротства, не уточняет, идет ли речь о применении процедуры банкротства к арбитражному управляющему как к индивидуальному предпринимателю или как к физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем (как к гражданину). Также не уточняется, какая именно процедура банкротства имеется в виду. Таким образом, положения п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве распространяются на все случаи применения в отношении арбитражного управляющего процедур банкротства.

4. Наличие невозмещенных убытков, причиненных должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве).

Необходимо обратить внимание, что п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве принимает во внимание только случаи причинения убытков должнику, кредиторам, третьим лицам при исполнении обязанностей арбитражного управляющего. Если убытки указанным лицам были причинены арбитражным управляющим, но при обстоятельствах, не связанных с исполнением обязанностей арбитражного управляющего, то причинение убытков не будет являться препятствием к назначению лица в качестве арбитражного управляющего.

Кроме того, необходимо отметить, что указанное в п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве негативное требование касается только невозмещенных убытков. Если убытки были причинены указанным категориям лиц при исполнении обязанностей арбитражного управляющего, но данные убытки были возмещены лицом, их причинившим, то сам факт причинения таких убытков (в случае их возмещения) не будет являться препятствием к назначению лица в качестве арбитражного управляющего.

5. Дисквалификация или лишение в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, входить в совет директоров (наблюдательный совет) и (или) управлять делами и (или) имуществом других лиц (п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве).

Согласно п. 8 ч. 1 ст. 3.2. Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) дисквалификация является одним из видов административного наказания, устанавливаемого и применяемого за совершение административных правонарушений.

Административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Административная ответственность в виде дисквалификации установлена КоАП РФ за совершение административных правонарушений, предусмотренных ст. 14.12. ("Фиктивное или преднамеренное банкротство"), 14.13. ("Неправомерные действия при банкротстве"), 14.21. ("Ненадлежащее управление юридическим лицом"), 14.22. ("Совершение сделок и иных действий, выходящих за пределы установленных полномочий"), 14.25. ("Нарушение законодательства о государственной регистрации юридических лиц органами, осуществляющими государственную регистрацию юридических лиц").

Согласно ч. 1 ст. 3.11. КоАП РФ дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом, а также осуществлять управление юридическим лицом в иных случаях, предусмотренных законодательством РФ.

Дисквалификация является административным наказанием, которое может быть назначено на срок от шести месяцев до трех лет только судьей. Дисквалификация может быть применена к лицам, осуществляющим организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в органе юридического лица, к членам совета директоров, а также к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в том числе к арбитражным управляющим.

Таким образом, препятствием для назначения лица в качестве арбитражного управляющего может быть применение к нему такого вида административного наказания, как дисквалификация не только за совершение административных правонарушений при исполнении обязанностей арбитражного управляющего, но и за совершение административного правонарушения при осуществлении административно-хозяйственных функций в органе юридического лица, функций члена совета директоров, а также при осуществлении любого вида предпринимательской деятельности без образования юридического лица.

В течение какого срока лицо, к которому применялось административное наказание в виде дисквалификации, будет считаться подвергнутым данному наказанию и соответственно в течение какого срока применение к лицу дисквалификации будет являться препятствием для назначения его в качестве арбитражного управляющего? На этот вопрос отвечает ст. 4.6. КоАП РФ. Согласно указанной статье лицо, которому назначено административное наказание за совершение административного правонарушения, считается подвергнутым данному наказанию в течение одного года со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания.

Помимо дисквалификации абз. 5 п. 6 ст. 20 Закона о банкротстве называет в качестве негативного признака лишение в порядке, установленном федеральным законом, права занимать руководящие должности и (или) осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическими лицами, входить в совет директоров (наблюдательный совет) и (или) управлять делами и (или) имуществом других лиц. Такое наказание может быть установлено в соответствии с УК РФ за совершение преступления. Так, ст. 44 УК РФ предусматривает наказание в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Согласно ч. 1 ст. 47 УК РФ лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью состоит в запрещении занимать должности на государственной службе, в органах местного самоуправления либо заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

Указанные выше требования можно назвать "основными" требованиями, которым обязательно должен соответствовать любой арбитражный управляющий (исключение: согласно п. 2 ст. 220 Закона о банкротстве внешним управляющим крестьянского (фермерского) хозяйства может быть утверждено лицо, не соответствующее требованиям, предъявляемым Законом о банкротстве к арбитражным управляющим. Кроме того, согласно п. 3 ст. 220 Закона о банкротстве полномочия внешнего управляющего могут осуществляться главой крестьянского (фермерского) хозяйства с согласия внешнего управляющего).