Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

мчп

.docx
Скачиваний:
8
Добавлен:
14.04.2015
Размер:
143.57 Кб
Скачать

18.Императивные нормы в МЧП. Императивные нормы относятся к нормам прямого действия и применяются в определенных случаях независимо от предписания коллизионных норм. Эти нормы могут быть материальными и коллизионными. Императивные коллизионные нормы нельзя обойти никаким соглашением, т.к. государство в них установило степень возможного поведения субъектов права, степень их свободы. Срок исковой давности устанавливается в соответствии с применимым правом государства. Эти нормы находятся в пределах коллизионного метода регулирования и составляют его часть. Материальные императивные нормы регулируются ГК РБ. Проблема: определение сверхимперативных норм материального хар-ра: норма о пределах осуществления гражд-х прав, норма о недействительности сделки, совершение которой запрещено законодательством.

19. Установление содержания норм иностранного права. В правовых системах мира сложились два разных подхода к применению иностранного права. В европейском праве установление содержания иностранного права рассматривается как определение нормативной правовой основы для разрешения правоотношения. В англо-саксонской правовой системе эти же действия выступают в роли фактических обстоятельств дела, в связи с чем доказывание существования норм иностранного права суд возлагает на стороны. Для применения иностранного права суд и другой правоприменительный орган должен установить его содержание. Установление содержания иностранного права – необходимое условие определения нормативной правовой основы для разрешения правоотношения. В ГК РБ: «При применении иностранного права суд или иной государственный орган устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве». Способы установления содержания иностранного права представлены в ГК РБ и ХПК РБ, в Законе О международном арбитражном (третейском) суде. Суд (хозяйственный суд), арбитраж могут обратиться за содействием и разъяснением в Министерство юстиции и иным компетентным органам Республики Беларусь, в том числе находящиеся за границей, либо привлечь экспертов (специалистов). Также установлено право лиц, участвующих в деле, предоставлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. При невозможности установления содержания норм иностранного права в разумные сроки, несмотря на предпринятые меры, применяется законодательство РБ

20. Взаимности и реторсии Взаимность - юр. действия в интересах других государств, их ФЛ и ЮЛ при условии точно таких же ответных действий другого государства. Виды: взаимность при применении норм иностранного права; взаимность в предоставлении прав иностранцам и юридическим лицам других государств; взаимность в исполнении поручений и решений иностранных судов и арбитражей. В сфере прав иностранцев и юридических лиц других государств принято выделять материальную и формальную взаимность. Материальная взаимность предполагает предоставление иностранцам таких же конкретных прав, которыми пользуются в данной стране собственные граждане и юридические лица. Формальная взаимность предполагает предоставление иностранным ФЛ и ЮЛ равных прав и обязанностей с собственными ФЛ и ЮЛ. При формальной взаимности иностранцы будут ограничены в определенных правах по сравнению с гражданами данного государства. В ГК РБ говорится: «Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь». Реторсии: 1) они могут быть установлены только правительством РБ; 2) их установление может иметь только ответный характер на установление ограничений для белорусских физических и юридических лиц в отдельных странах. Установление реторсий не является самоцелью: они рассматриваются как средство отмены дискриминационных ограничений в отношении белорусских ФЛ и ЮЛ.

21. Обход закона в МЧП. Обход закона - избрание сторонами «удобного» права вопреки требованиям коллизионные нормы. При этом «обходится» не коллизионная норма, а внутренняя материальная норма, «неудобная» для сторон. Для понимания необходимости и сущности этой нормы следует уяснить предмет регулирования нормы об обходе закона, ее отличие от оговорки в публичном порядке и случаев применения императивных норм. В случае обхода закона объектом регулирования является соглашение о выборе права, которое объявляется недействительным. Далее, согласно норме, следует применить право соответствующего государства, подлежащее применению в соответствии с коллизионными нормами, а не право страны суда. норма об обходе закона имеет право на существование. Ее назначение – не допускать обхода не национального закона, а права государства, которое должно применяться исходя из коллизионных норм. В этом плане она выполняет функцию охраны императивных коллизионных норм, что в итоге ведет к применению объективно необходимого материального права.

22. Общие вопросы правового положения иностранцев. Иностранными гражданами в Республике Беларусь, признаются лица, не являющиеся гражданами Республики Беларусь и имеющие доказательства своей принадлежности и гражданству другого государства. Помимо иностранных граждан в государстве всегда имеется определенное количество лиц, не имеющих гражданства, или апатридов. Иностранные граждане и лица без гражданства образуют понятие «иностранцы» в широком смысле этого слова. Международное частное право регулирует правовое положение иностранцев в сфере имущественных, личных неимущественных, семейных, трудовых и процессуальных прав: во-первых, защиту прав собственных граждан, находящихся постоянно или временно в зарубежных странах; во-вторых, соблюдение прав иностранных граждан и лиц без гражданства находящихся на их территории. Применительно к иностранцам каждая страна разрабатывает свое законодательства, регулирующее их положение в данной стране. Основной привязкой, определяющей правовое положение иностранцев, является личный закон физического лица. Исторически сложились два варианта применения личного закона: закон гражданства и закон места жительства. Конституция РБ устанавливает для иностранных граждан и лиц без гражданства национальный режим, т.е. тождественный с режимом собственных граждан. Основные принципы, которыми руководствуется законодательство Республики Беларусь в отношении иностранных граждан: предоставление иностранным гражданам таких же прав и свобод как и гражданам Республики Беларусь за исключением законодательно установленных ограничений; недопущение какой-либо дискриминации иностранных граждан по признаку расы, национальности, религии, пола, языка, образования и других отличий; соблюдение взаимности в вопросе предоставления прав и свобод иностранным гражданам; установление ответных ограничений прав и свобод граждан тех стран, где устанавливаются какие-либо ограничения в правах и свободах граждан Республики Беларусь.

23. Порядок выезда граждан Республики Беларусь за рубеж. Конституцией Республики Беларусь гарантируется защита и покровительство государства гражданам Республики Беларусь, как на территории Беларуси, так и за ее пределами. Порядок выезда за границу определен Законом «О порядке выезда из Республики Беларусь и въезда в Республику Беларусь граждан Республики Беларусь». Гражданин Республики Беларусь не может быть лишен права на обратный въезд. Основаниями для временного ограничения граждан в праве на выезд из Республики Беларусь могут быть: владение сведениями, составляющими государственную тайну; возбуждение уголовного дела (до окончания производства по делу); осуждение за совершение уголовного преступления (до отбытия наказания или освобождения от наказания); уклонение от исполнения обязательств, наложенных судом; и др. Документами, по которым осуществляется выезд и въезд в Республику Беларусь, является паспорт гражданина Республики Беларусь, дипломатические и служебные паспорта граждан Республики Беларусь, а также национальные удостоверения личности моряка. Граждане, выехавшие за границу на постоянное место жительства становятся на учет в консульском учреждении Республики Беларусь за границей, о чем производится отметка в паспорте. При возвращении на постоянное место жительства в Республику Беларусь производится отметка о снятии с учета. Сроки рассмотрения заявления: на постоянное место жительства не позднее трех месяцев со дня подачи заявления, а на временный – в месячный срок; При выезде на лечение либо в связи с тяжелой болезнью или смертью близкого родственника, проживающего за границей, заявление об оформлении документов на выезд рассматривается немедленно. Отказ в оформлении документов на выезд за границу может быть обжалован гражданином в вышестоящий государственный орган или суд. Каждый белорусский гражданин в чужой стране оказывается под двойной юрисдикцией. Главная обязанность по защите прав и интересов граждан Республики Беларусь ложится на посольства и консульские учреждения нашего государства за рубежом. Консул обязан принимать меры к тому, чтобы юридические лица и граждане Республики Беларусь пользовались в полном объеме всеми правами, предоставленными им законодательством государства пребывания, международными договорами Республики Беларусь и государства пребывания. Консул должен принимать меры по восстановлению нарушенных прав как юридических лиц, так и граждан. Правовое положение белорусских граждан в зарубежных странах в целом регулируется законодательством того государства, на территории которого они находятся. Правовые нормы, определяющие положение иностранцев содержатся обычно в административно-правовых актах государства, в которых могут быть предусмотрены особые условия или ограничения в отношении прав, которыми могут пользоваться иностранные граждане

24. Порядок въезда иностранных граждан в Республику Беларусь. Въезд иностранных граждан и лиц без гражданства на территорию Республики Беларусь регулируют «Правила пребывания иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» Все иностранцы обязаны иметь при себе действительный паспорт или иной документ его заменяющий, предназначенный для выезда за границу. Иностранцы въезжают в Республику Беларусь при наличии визы. Иностранцы при въезде должны располагать определенными денежными средствами: не менее 25 базовых величин на каждый месяц пребывания, а при въезде на срок менее одного месяца не менее одной базовой величины на каждый день пребывания. Иностранцы при въезде обязаны заполнить миграционную карту. В течение трех суток иностранцы обязаны зарегистрироваться в органе регистрации – Министерстве иностранных дел, или органе внутренних дел, или гостинице. Иностранцы обязаны проживать только по тому месту жительства, по которому они зарегистрированы. Иностранцы должны получить разрешение на временное проживание. Решение о выдаче или об отказе в выдаче разрешения на временное проживание должно быть принято органом внутренних дел не позднее пятнадцати дней со дня приемки документов. Все иностранные граждане в зависимости от времени нахождения и цели делятся на три группы: временно пребывающие- 90 суток, временно проживающие- до 1 года, постоянно проживающие- получ. вид на жительство. Для определения гражданского положения иностранного гражданина в белорусском законодательстве применяется личный закон. .Личным законом физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. Правоспособность физического лица определяется его личным законом. В отношении дееспособности действует общая привязка к личному закону. Постоянно проживающие в Республике Беларусь иностранцы, занимающиеся на законных основаниях трудовой или предпринимательской деятельностью, имеют все социально-экономические права, которыми пользуются и граждане Беларуси, включая право на социальное обеспечение. Иностранцы в Республике Беларусь имеют право на сохранение и развитие своего национального языка и культуры, соблюдение национальных традиций и обычаев. В тоже время иностранные граждане обязаны соблюдать законодательство Республики Беларусь, уважать ее национальные традиции.

25. Национальность и личный статус ЮЛ. Категория «национальность» применительно к юридическим лицам является условной, неточной, поскольку она не может иметь исходного содержания – т.е. особой правовой связи лица с государством, выражаемой в институте гражданства, - но используемой в определенной мере лишь в целях удобства, краткости обиходного употребления, и в юридическом отношении не может рассматриваться как надлежащая для целей обращения к ней при характеристике юридических лиц. Категория личного статута рассматривается в международном частном праве как одна из привязок. В доктрине различают четыре основных подхода: теория инкорпорации (основан на признаке его регистрации и учреждения - компания имеет национальность того государства, в соответствии с правом которого она учреждена ); теория оседлости (основана на признаке местонахождения центра управления юридического лица); теория центра эксплуатации (признак осуществления основной деятельности юридическим лицом); теория контроля (признак национальности лиц, владеющих ЮЛ).

26. Содержание личного закона юридического лица. Категория личного статута имеет важное значение для юридического лица. В первую очередь с его помощью определяется, является ли юридическое лицо самостоятельным субъектом права, способным нести ответственность по своим обязательствам, обретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права. Под личным законом ЮЛ понимают совокупность норм, определяющих его «внутреннее» право. Перечень характеристик определяет правосубъектность юридического лица: 1. «статус организации в качестве юридического лица» (Объединение признается юридическим лицом, если оно выражает самостоятельную волю в гражданском обороте и обладает самостоятельной правосубъектностью); 2. Организационно-правовая форма юридического лица характеризует взаимоотношения между его участниками, структуру органов и их взаимодействие, степень обособленности имущества и особенности ответственности участников по общим обязательствам; 3. Посредствам наименования юридического лица происходит индивидуализация каждого юридического лица; 4. Создание, реорганизация и ликвидация юридического лица также регулируются его личным законом. ЮЛ вправе приобретать любые права и должны нести любые обязанности, вытекающие из гражданского права. Порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятие на себя гражданских обязанностей характеризует дееспособность юридического лица. Последнее, что определяет личный закон – «способность юридического лица отвечать по своим обязательствам»

27. Иностранные юридические лица в Республике Беларусь. Деятельность иностранных юридических лиц регулируется Инвестиционным кодексом Республики Беларусь, где предусмотрено создание двух видов юридических лиц с участием иностранных инвесторов: 1) коммерческие организации с иностранными инвестициями в уставном фонде, которых иностранные инвестиции составляют не менее чем 20.000 долларов США; 2) коммерческие иностранные организации, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют 100 %. Созданные коммерческие организации с иностранными инвестициями и коммерческие иностранные организации должны пройти государственную регистрацию. Уставной фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями должен быть объявлен в долларах США, а в случае создания акционерного общества или с использованием имущества Республики Беларусь – также и в официальной денежной единице Республики Беларусь. Коммерческие организации с иностранными инвестициями осуществляют уплату налогов, сборов, пошлин и пользуются налоговыми и таможенными льготами в соответствии с законодательством. Ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется по решению ее учредителей, собственника имущества или органа этой организации, либо в судебном порядке в случаях, установленных законодательными актами. В Республике Беларусь также действуют представительства иностранных организаций. Разрешение на открытие представительства выдается МИД. Основанием для разрешения могут быть и м/н договоры, заключенные РБ с иностранными государствами. Представительство организации является ее обособленным подразделением, которое осуществляет защиту и представительство интересов организации. Представительство не является юридическим лицом. Для представительств коммерческих организаций целями деятельности является: изучение товарных рынков Республики Беларусь; изучение возможностей для инвестиционной деятельности; создание иностранных и совместных предприятий; и др. Представительства некоммерческих организаций преследует цели:

социальной поддержки и защиты граждан, включая улучшение материального положения малообеспеченных семей, социальную реабилитацию безработных, инвалидов и иных лиц; подготовки населения к преодолению последствий стихийных бедствий, экологических, промышленных или иных катастроф, к предотвращению несчастных случаев; др.

28. Правовое положение белорусских юридических лиц за рубежом. Экономическая необходимость заставляет белорусские предприятия развивать внешнеэкономические связи с зарубежными партнерами. Белорусское законодательство позволяет предприятиям всех форм собственности вести внешнеэкономическую деятельность. Главным направлением этой деятельности является внешнеторговая деятельность. Отношения Республики Беларусь с иностранными государствами в области внешнеторговой деятельности строятся также с учетом общепризнанных принципов и норм международного права. Правом на осуществление внешнеторговой деятельности обладают юридические и физические лица Республики Беларусь, юридические и физические лица других государств, а также Республика Беларусь, ее административно-территориальные единицы. Регистрация в теч. 15 дней в МИД. Необходимыми условиями ведения внешнеторговой деятельности для белорусских участников являются: получение разрешений на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, для получения разрешения на проведение валютных операций руководитель (его заместитель) и главный бухгалтер субъекта валютных операций должны пройти тестирование на знание норм валютного законодательства. Участники внешнеторговой деятельности могут в соответствии с законодательством на добровольной основе образовывать на территории Республики Беларусь объединения по отраслевому, территориальному или иным признакам. ЮЛ и ФЛ Республики Беларусь имеют право осуществлять инвестиционную деятельность за пределами Республики Беларусь. Инвестиционная деятельность юридических и физических лиц Республики Беларусь в зарубежных странах может осуществляться в следующих формах: создание юридических лиц, в том числе банков и небанковских кредитно-финансовых организаций с участием инвестиций юридических и физических лиц Республики Беларусь, а также филиалов (представительств) банков; приобретение имущества или имущественных в виде недвижимости, доли в уставном фонде юридических лиц иностранных государств, ценных бумаг; в любых других формах не противоречащих законодательству иностранных государств и соответствующих международным договорам Республики Беларусь. В этих случаях также требуется получение разрешения Национального Банка на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь

29. Государство как субъект гр-пр отношений Гос-во м. вступать в разные имущественные отношения с м/днар орг-ями, с др. гос-вами, а так же гос-ва м. вступать в отношения с ФЛ и ЮЛ др. гос-ств. Ситуации, когда гос-ва вступают в имущественные отношения: 1.при выпуске займов, облигаций, к-ые продаются гражданам и ЮЛ; 2.при заключении коммерческих сделок с иностранными фирмами, когда гос-во выступает от своего имени или гарантом; 3.при гарантировании иностранных кредитов; 4.при заключении концессионных договоров /при приобретении земли для посольств, консульств/; 5.в кач-ве наследника вымороченного имущ-ва. Особ-ть гос-ва как участника – оно не является ЮЛ, т.к. категория ЮЛ – это внутренняя категория, к-ая решается самим гос-вом. Иммунитет – освобождение от юрисдикции. В МЧП гос-во в целом обладает иммунитетом, к-ый основан на суверенитете гос-ва /его независимость и не подчиненность др. гос-вам/ – это идёт со времён Др. Рима. За гос-вом признаются следующие виды иммунитетов: 1.судебный – освобождает гос-во от юрисдикции иностранного суда; 2.иммунитет от предварительного обеспечения иска – освобождает гос-во, гос соб-ть и финансовые средства от ареста иностранным судом; 3.иммунитет от принудительного исполнения решения суда; 4.общий иммунитет гос соб-ти – иностранные суды не имеют права распространять юрисдикцию на чужую гос соб-ть.

30. Функциональный иммунитет – ограниченный. По данной теории /с начала 20в./ – если гос-во действует как суверен, т.е. осущ акт властвования, то оно всегда пользуется иммунитетом. Если же гос-во действует в кач-ве частного лица, т.е. осущ внешнеторговые операции, выступает гарантом, то оно иммунитетом не пользуется. Теория возникал на западе – США, Зап Европа. Основная причина возникновения: растущая задолженность стран 3-го мира п/д западными странами и п/д отдельными кампаниями, к-ые вступали в правоотношения с этими гос-вами. И эту задолженность вернуть в помощью судов было нельзя, т.к. действовал гос иммунитет. Впервые вопрос о функциональном иммунитете был поставлен в 1952г. /США/. 1976г. – Закон США «Об иммунитетах иностранных гос-ств» – принятие решений по требованиям к иностранным гос-вам было. отнесено к компетенции судов. В случае признания, что гос-во занималось коммерческой д-тью, иммунитеты не предоставлялись, согласно закону. 1978г. – в Великобритании Закон «Об иммунитете гос-ва» – заметное влияние закона США, исходное положение такое же. 1972г. – в странах ЕС была принята Европейская конвенция «Об иммунитете гос-ва»: 12 пунктов, касающихся ситуации, когда иммунитеты гос-ва не действуют. В настоящее время в большинстве европейских гос-ств приняты законы об иммунитетах гос-ств, к-ые находятся на позициях признания функционального иммунитета гос-ств.

31. Вопросы иммунитета иностранного гос-ва в законод-ве РБ. Вопрос об иммунитете государства нашел отражение и в Инвестиционном кодексе Республики Беларусь. В нём регулируются условия инвестиционного договора Республики Беларусь с иностранным инвестором, в качестве обязательного условия предусмотрен отдельным пунктом: «Порядок и орган рассмотрения споров, вытекающих из инвестиционного договора» В инвестиционном договоре с иностранными инвесторами может быть предусмотрен отказ государства от судебного иммунитета, иммунитета в отношении предварительного обеспечения иска и исполнения судебного и (или) арбитражного решения. Отказ от иммунитетов государства в Инвестиционном кодексе продиктована прагматическими соображениями: снять опасения, которые могут возникнуть у потенциальных инвесторов и концессионеров, относительно договоров, где государство участвует в качестве стороны или гаранта своего юридического лица. ХПК: Иностранное государство, выступающее в качестве суверена, обладает судебным иммунитетом от предъявленного к нему иска в хозяйственном суде, привлечению его к участию в деле в качестве третьего лица, наложения ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Республики Беларусь, и принятии по отношению к нему хозяйственных мер по обеспечению иска и имущественных интересов.

32. М/н организации. Международные организации – это вторичные субъекты международного права, создаваемые государствами для решения разнообразных задач, связанных с развитием сотрудничества и обеспечением мира и безопасности. Для выполнения своих функций они располагают необходимым административно-техническим аппаратом, штаб-квартирой, размещенной в определенной стране, представительствами в отдельных государствах. ООН согласно Уставу пользуется на территории каждого из своих членов такими привилегиями и иммунитетами, которые необходимы для достижения ее целей. ООН и его специализированные учреждения пользуются иммунитетом от любой формы судебного вмешательства, кроме случаев, когда они отказываются от иммунитета в каком-либо отдельном случае. При этом отказ от иммунитета не распространяется на меры исполнения судебных решений, где действует отдельный иммунитет. ООН и его специализированные и вспомогательные учреждения освобождаются от всех прямых налогов, таможенных сборов, импортных и экспортных запрещений и ограничений при ввозе или вывозе предметов для служебного пользования. В Республике Беларусь находятся руководящие органы СНГ и представительства ряда международных организаций. Из четырех постоянно действующих органов СНГ три находятся в Минске: Исполнительный комитет СНГ, Экономический суд и Комиссия по правам человека. Из вспомогательных учреждений в Республике Беларусь работает представительство Программы развития ООН. Содействие в сфере финансов и кредитов оказывают Республике Беларусь представительства Международного валютного фонда, Всемирного банка, Международной финансовой корпорации, Европейского банка реконструкции и развития, Международного банка.

Тут вы можете оставить комментарий к выбранному абзацу или сообщить об ошибке.

Оставленные комментарии видны всем.