- •Ббк67 р44
- •Isbn 5-8241-0300-3
- •Введение
- •Глава 1. Понятие и система функций права
- •§1. Становление понятия функций права
- •§2. Функции права и правовой системы
- •§3. Система функций права
- •Глава 2. Функции правовой системы, права и структуры в праве
- •§1.Общие вопросы соотношения функций и структур в праве
- •§2. Регулятивная и охранительная подсистема правового регулирования
- •§3. Функции права и проблема частного и публичного права
- •§1. Развитие взглядов на отраслевую дифференциацию права
- •§2. Отрасли права, законодательства и функции права
- •§3. Функции и структура отраслей права
- •Заключение
- •Глава 1. Понятие и система функций права............................................. 5
§3. Функции и структура отраслей права
Следует сразу оговориться, что при анализе структуры отраслей права будем исходить из выводов, сделанных применительно к системе права в целом. Это относится прежде всего к выводу о совпадении системы (структуры) права и законодательства, выделяемых в сущности по единым основаниям. Можно говорить отдельно о структуре (системе) отрасли права и структуре (системе) соответствующей отрасли законодательства, если последнюю анализировать как самостоятельное явление и выделять компоненты по иным основаниям, отличным от оснований выделения институтов отрасли.
Структура отраслей, т.е. внутреннее их строение была предметом внимания как специалистов в области общей теории права, так и представителей отраслевых наук. Так, С.С.Алексеев в упоминавшейся уже неоднократно его работе, посвященной структуре права, пишет о том, что отрасль права следует рассматривать в качестве сложного соединения институтов н их укрупненных подразделений, соединений, выражающего устойчивый закон связи элементов отрасли, т.е. ее структуру в точном смысле этого слова.' По его мнению, для подавляющего числа отраслей характерно функционирование общих институтов, в том числе основного, содержащего определение предмета отрасли, ее задач и отраслевых принципов, институтов предметно-регулятивных, объединяющих регулятивные нормы, и предметно-охранительных, содержащих нормы охранительного характера.
Интересно проследить в связи с этим эволюцию взглядов С.С.Алексеева на факторы, обеспечивающие изменение структуры такой отрасли, как гражданское право. В первых своих работах он утверждал, что в качестве такого фактора выступает прежде всего особенность отдельных разновидностей товарных имущественных отношений, которая и обуславливает и юридические особенности соответствующих правовых институтов, и структуру гражданского права2. Затем произошли изменения в его позиции: в качестве факторов, обуславливающих структуру гражданского права, стали называться спе-
' Алексеев С.С. Структура советского права. С. 166. 2 См.,напр.: Алексеев С.С. Предмет советского социалистического гражданского права // Учен. тр. Свердл. юрид. ин-та. 1959. T.I. Сер. «Гражданское право». С. 190-219. 138
цифические задачи, определяющие и особенности нормативного материала, и своеобразие специальных институтов гражданского права:
Эти части еще в большей мере, чем непосредственно в силу требований отдельных участков товарного производства, получают свое относительно самостоятельное развитие. Данная мысль проиллюстрирована целым рядом примеров, взятых из истории формирования новых институтов в связи с принятием Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик. Так, возник договор подряда на капитальное строительство, договор поставки, договор контрактации и целый ряд других'.
Скорее всего, реальная картина складывающейся на сегодняшний день структуры гражданского права определяется факторами, как названными С.С.Алексеевым в работе, посвященной структуре права (1975 г.), так и сформулированными в более ранней работе 1962 г. Речь идет о том, что институты гражданского права, содержащиеся в нынешнем ГК, выделились структурно как благодаря появлению новых задач и функций гражданского права в социальной, экономической сфере в связи с новыми целями правового воздействия, так и вследствие оформления структурно институтов, обусловленных существованием регулятивной и охранительной функций гражданского права.
Эти выводы нетрудно сделать, сопоставив структуру ГК-РСФСР 1964 г. и ГК РФ 1994-1996 гг. Прежде всего обратим внимание на то обстоятельство, что изменения экономической функции гражданского права в условиях перехода к рыночным отношениям повлекло принципиальные изменения в системе и содержании гражданских договоров. «В договоре экономическая функция права находит свое двоякое проявление: она осуществляется как непосредственно через регулирование правомерных действий участников экономических отношений, так и косвенно - путем угрозы наступления санкций или их реализации за нарушение установленного порядка, что выражается в закреплении механизма ответственности по договору», - пишет известный исследователь экономической функции права А.Г.Чернявский2.
В полном соответствии с этим в новом ГК РФ выделен подраздел 2 раздела III, который оформил становление регулирования общих
' Алексеев С.С. Гражданское право в период развернутого строительства коммунизма. М., 1962. С. 59-60.
2 Чернявский Н.Г. Теоретические и методологические аспекты экономической функции права и региональная власть в период становления и развития ры
ночных отношений
в Российской Федерации:
наук. Н.Новгород,
2002. С. 21.
Автореф. дис. ...
д-ра юрид. 139
положений о договоре в отдельный институт гражданского права. Влиянием на структуру существования регулятивной и охранительной функций права обусловлено и увеличение количества статей, посвященных ответственности за нарушение обязательств (до 14 против 11 в старом ГК), это влияет и на содержание самих статей. Общая тенденция, как представляется, состоит в том, что разграничение штрафного и восстановительного аспектов в новом ГК является более четко выраженным.
Достаточно в связи с этим сравнить ст.226 ГК РСФСР и ст.395 ГК РФ. Они посвящены, в принципе, одной проблеме. И даже названы почти одинаково. Но в ГК 1994 г. четко зафиксировано положение о том, что в результате несвоевременного исполнения денежного обязательства кредитор не должен нести убытков. Его имущественные права должны быть полностью защищены. В то время как в ГК 1964 г. зафиксирована лишь обязанность должника уплатить за задержку сумму из расчета 3% годовых.
Весьма показательно сравнение содержания и структуры раздела IV ГК РФ. Очевидно, что возникновение совершенно новых договоров обусловлено изменением содержания экономической функции гражданского права. Рыночный характер современной экономики диктует возникновение в рамках экономической функции целого ряда новых направлений и сторон регулирования, которые требуют, в свою очередь, структурного оформления соответствующих норм. Так, необходимость особого регулирования в новых условиях поставки товаров для государственных нужд вызвала появление отдельного института в ГК РФ (§4 гл.30). Включение собственно экономических рычагов в регулирование энергоснабжения потребовало обособления отдельного вида соответствующего договора (§6 гл.30).
Особенно показательны структурные изменения, связанные с новым содержанием договора аренды. В старом ГК ей посвящена гл. 27, состоящая из 20 статей. В новом ГК - это 65 статей гл.34. И дело не в увеличении количества статей. Появились принципиально новые разновидности договора аренды, которые вполне претендуют на получение статуса самостоятельных структурных единиц - институтов гражданского права. Это, например, аренда транспортных средств (§3 гл.34), аренда зданий и сооружений (§4 гл.34), аренда предприятий (§5 гл.34), финансовая аренда - лизинг (§6 гл. 34).
Весьма внушительные перемены, связанные с изменением регулирования отношений подряда, также инициированы изменением функций гражданского права. Расширение рыночных отношений потребовало выделения отдельных структурных единиц для регулирова-
140
ния бытового подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядных работ для государственных нужд, включенных в гл. 37 ГК. Необходимость отдельного регулирования в силу особенностей в реализации роли права при регулировании научно-исследовательских и опытно-конструкторских и технологических работ потребовала выделения соответствующих норм в отдельную главу (гл.38) ГК\ То же самое можно сказать об изменениях функций регулирования перевозки, вызвавшее к жизни, в частности, новый институт - транспортную экспедицию (гл.41 ГК), функций займа и кредита, вызвавшее ряд принципиально новых структурно обособленных положений и, в частности, новый институт - финансирование под уступку денежного требования (гл.43 ГК).
Можно привести еще много примеров структурных изменений в гражданском праве и законодательстве, которые свидетельствуют, что возникновение в рамках экономической функции новых ее проявлений и ответвлений вызывает к жизни новые институты или иные структурные единицы. Упомянем еще, например, такие принципиально' новые институты, вызванные к жизни изменившимися условиями и изменением в задачах и функциях гражданского права, как хранение, со всеми его разновидностями (гл.47 ГК), агентирование (гл.52 ГК),'доверительное управление имуществом (гл.53 ГК), коммерческая концессия (гл.54 ГК), простое товарищество (гл. 55 ГК), проведение игр. и пари (гл.58 ГК), компенсация морального вреда (§4 гл.59 ГК).
Подчеркнем еще раз мысль о том, что названные структурные изменения вызваны, скорее всего, изменениями, происшедшими в целом в экономической функции гражданского права. Новые институты - это следствие не только появления норм, направленных на реализацию новых подходов и принципов, но и, в первую очередь, принципиальных изменений в содержании экономической функции. Это справедливо и в отношении тех изменений, которые вызваны новыми условиями реализации роли гражданского права в других сферах общественной жизни.
На стыке экономической функции и функции, связанной с ролью права по отношению к развитию научно-технического прогресса, в настоящее время произошли столь серьезные изменения, что они привели к весьма существенным изменениям структуры гражданского права еще до принятия нового ГК. Речь идет о том, что с началом эко-
Весьма интересно, что такое решение применительно к союзному законодательству предлагалось еще в конце 60-х годов. См.: Подготовка и издание систематических собраний действующего законодательства/Под, ред. А.Н.Мишутина М., 1969. С. 277.
141
номических преобразований в 90-е годы изменилось само содержание функции, связанной с регулированием интеллектуальной собственности. Если в советское время проблемы регулирования прав изобретателей решались в рамках изобретательского права, являвшегося институтом гражданского права, путем выдачи прежде всего авторского свидетельства, то в новых условиях эти проблемы могли быть решены только путем перехода на систему регулирования через выдачу патентов.
Это связано с тем, что в условиях рыночного хозяйства издержки системы не позволяют иными путями способствовать появлению новых идей, технологий, изобретений'. Поэтому в РФ и были приняты закон «Об авторских и смежных правах» (1993), закон «О патентах» и ряд других связанных с ними нормативных актов. Это привело к тому, что на сегодняшний день, по мнению специалистов, в структуре гражданского права появилась особая подотрасль - право интеллектуальной собственности, включающая авторское, патентное право и ряд других институтов2.
В первой главе настоящего издания речь шла о социальной и политической функциях гражданского права. Есть достаточные основания предположить, что их существование также сказывается на изменениях в традиционной структуре гражданского права. Так, появление самостоятельного подразделения в структуре ГК и гражданском праве, посвященного регулированию деятельности некоммерческих организаций, вызвано отнюдь не только причинами экономическими, но не в меньшей степени социальными, политическими и задачами в сфере развития культуры и образования. Потребительская кооперация, например, решает важнейшие социальные задачи на селе. Общественные и религиозные организации связаны с политической, социальной и духовной сферами. Если исходить при регулировании хозяйственной деятельности подобных организаций только из подходов чисто экономических, то вряд ли они могли бы в принципе существовать. Именно особенности реализации роли права в указанных сферах и характер проявления соответствующей функции и вызвали к жизни институт некоммерческих организаций.
Анализ показывает, например, чтодля образовательных учреждений, в том числе и для университетских комплексов, наиболее опти-
' Мэггс П.Б., Сергеев А.П. Интеллектуальная собственность. М.: Юрист, 2000. С. 15-16.
2 Гражданское право / Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого М., 2001. Т.З. С. 92; Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2001. С. 3. 142
мальной организационно-правовой формой должна быть признана основанная на нормах ГК и предусмотренная Федеральным законом о некоммерческих организациях форма автономной некоммерческой организации (АНО).
Эта форма в сравнении с акционерным и иными хозяйственными обществами обладает рядом преимуществ. АНО может учреждаться любыми субъектами гражданского права, в том числе государством в лице РФ и субъектов федерации, муниципальными образованиями. Она, как и хозяйственное общество, является собственником принадлежащего ей имущества, однако, в отличие от хозяйственных обществ, учредители АНО не имеют ни прямых, ни косвенных меркантильных интересов в деятельности созданной ими некоммерческой организации. Именно это позволяет избежать коллизий в области интересов учредителей и решать на договорных началах вопросы сотрудничества в рамках АНО (университетского комплекса или иного образовательного учреждения). Поэтому среди причин, обусловивших появление некоммерческих организаций как самостоятельных субъектов права, можно смело называть и влияние названных функций права. Кстати, это в равной степени проявляется применительно и к фондам, и к ассоциациям (союзам) общественных и иных некоммерческих организаций.
Социальные функции, несомненно, способствовали становлению в качестве самостоятельных институтов и целого ряда отдельных обязательств. Так, оформление в отдельное подразделение ГК (§4 гл.33) пожизненного содержания с иждивением, бытового подряда (§2 гл.37),банковского вклада (гл. 44), уже упомянутого доверительного управления имуществом (гл. 53), возмещение вреда, причиненного вследствие недостатков товаров, работ или услуг (§3 гл.59), компенсации морального вреда (§4 гл.59) и ряда других, несомненно, обусловлено необходимостью решения ряда социальных проблем, появлением соответствующих функций гражданского права. И, как уже выше отмечено, происходит это выделение в своеобразных точках напряжения, где регулятивная функция соприкасается с соответствующими экономическими, социальными, политическими.
В связи со сказанным есть необходимость вернуться к анализу роли охранительной функции гражданского права, упомянутой выше лишь применительно к изменению содержания договоров и обязательств. Если рассматривать ее роль в целом, то и здесь изменение ее содержания, новые задачи, обусловившие ее развитие, потребовали существенных корректив, в том числе и в плане структурных изменений. Так, если в старом ГК способам защиты гражданских прав по-
143
священа одна статья, тов новом ГК - целых шесть. Причем предусмотрены принципиально новые способы защиты, такие как самозащита права, прекращение или изменение правоотношения и ряд других.
Совершенно очевидно также стремление законодателя провести границу между мерами (способами), отражающими два аспекта охранительной функции - восстановительный и штрафной. Это проявляется, например, в том, что взыскание неустойки выделено в отдельный способ, как и возмещение убытков, что в качестве отдельных норм предусмотрены признание недействительными акта государственного органа или органа местного самоуправления и возмещение убытков, причиненных государственными органами и органами местного самоуправления.
Правда, в последних случаях штрафной аспект охранительной функции остается нереализованным. За причиненный ущерб в конечном счете расплачивается отчасти сам потерпевший, поскольку убытки возмещаются из бюджета, средства которого формируются прежде всего за счет налогов, в том числе взысканных с самого потерпевшего. Принципиальным было бы решение признать в законе обязанности уплаты штрафа лицами, виновными в принятии правового акта, нарушающего гражданские права и охраняемые законом интересы граждан и юридических лиц и причинившего им убытки. Это могло бы хотя в некоторой степени компенсировать потери бюджета. Принципиальное положение об этом можно было бы сформулировать в ГК, а конкретный порядок предусмотреть в административном и трудовом праве.
Попутно можно заметить, что несовершенство механизмов реализации охранительной функции гражданского права, возможно, способствует существованию многих негативных, в том числе криминальных, явлений. Среди них можно назвать прежде всего так называемые «крыши», т.е. группу лиц, как правило, организованную преступную группировку, либо влиятельное лицо (что гораздо реже), которые оказывают поддержку (прикрытие) коммерческой структуре или отдельному лицу, имеющему существенные коммерческие или иные доходы. Повсеместное распространение «крыш» влечет целый ряд негативных последствий, связанных с прямым ущербом экономике и криминализапией социальной жизни и бизнеса'. Специальные исследования этого явления пока делают упор на сугубо экономические, социальные и психологические его корни2. Между тем очевидно, что
' См.: Баранов В.М. Теневое право. Н.Новгород, 2002.С.32-35.
2 См., напр.: Олейник А.Н. Тюремная субкультура в России: от повседневной
жизни до государственной власти. М.: ИНФРА-М, 2001. С. 312, 314, 376 и др.
144
немалая доля причин связана и с несовершенством законодательства, несвоевременностью его изменения, в том числе в области имущественной ответственности и порядка ее реализации.
К проблеме влияния охранительной функции примыкает проблема четкой регламентации защиты чести, достоинства и деловой репутации, а также компенсации морального вреда. Необходимость решения этих проблем потребовала не только фиксации правил защиты в главе, посвященной нематериальным благам и их защите (глава 8), но и в главе, посвященной обязательствам вследствие причинения вреда (§4 гл.59).
Есть изменения, связанные с реализацией охранительной функции гражданского права, и в регулировании отдельных видов обязательств. Так, в купле-продаже при общем соответствии прежних охранительных институтов этого договора в старом и новом кодексе, появились дополнительные охранительные нормы для отдельных разновидностей договора (например, розничной купли-продажи). Интересно отметить изменения норм об ответственности по договору поставки. Неустойка ныне установлена более жесткой по порядку взыскания,
исчисление убытков более четко регламентировано, в том числе специально при расторжении договора.
Весьма показательно и изменение норм об ответственности за нарушение обязательств по договору перевозки. Изменение содержания договора повлекло отказ от самостоятельной ответственности за невыполнение плана перевозок, зато ответственность за нарушение обязательств по договору перевозки в новом ГК прописана более четко, установлена ответственность за задержку отправления пассажира,
есть явная тенденция обособления норм об ответственности в рамках договора перевозки.
Итак, анализ показал, что изменения структуры гражданского права и законодательства зависят от изменения функций. Дифференциация регулятивной и охранительной функций, изменения в экономической, политической и социальной функциях влекут соответствующие структурные изменения в законодательстве и отрасли в целом,
что способствует более эффективному решению стоящих перед-праь-вом задач.
Однако анализ влияния функций на структуру отрасли на примере только гражданского права является недостаточным. Представляется необходимым провести подобное исследование и применительно к трудовому праву . Выбор его в качестве объекта исследования вполне обоснован уже тем, что это общепризнанная отрасль. Дополнительно надо учесть, что здесь, как и в гражданском праве, только что про-
145
шло коренное преобразование - вступил в силу Трудовой кодекс Российской Федерации'.Это дает дополнительные возможности для анализа изменений в структуре трудового права.
Прежде всего напомним о позиции, господствовавшей еще в недавнем прошлом применительно к гражданскому праву: структуру отрасли определяет предмет правового регулирования, особенности отдельных разновидностей отношений, которые и обуславливают и юридические особенности соответствующих правовых институтов, и структуру отрасли в целом. В литературе по трудовому праву эта по--зиция получила последовательное изложение в работе М.В.Молодцова, посвященной системе трудового права и законодательства. Так, и применительно к структуре обшей части трудового права, и по отношению к структуре особенной части автор пишет, что главным системообразующим фактором структуры трудового права является предмет правового регулирования, т.е. определенная система или подсистема общественных отношений2. В составе общей части правовые институты сгруппированы по предметному признаку3, построение системы особенной части трудового права возможно на основе признания структуры ее предметного основания. Правовые институты, входящие в особенную часть, формируются как объединения норм, регламентирующих каждый относительно обособленный вид общественных отношений в составе предмета трудового права4.
Следует заметить, что как и при рассмотрении вопроса о системе гражданского права, так и применительно к трудовому система отрасли складывается из институтов и иных подразделений, выраженных в соответствующих нормативных актах. В соответствии со сделанными выше выводами невозможно раздельно анализировать систему трудового права и систему трудового законодательства, если, разумеется, не рассматривать законодательство как самостоятельное явление и не анализировать его, например, по форме актов или датам принятия актов. Показательно, что М.В.Молодцов, предпринявший попытку раздельного анализа системы трудового права и системы трудового законодательства, в заключении своей книги вынужден был признать, что институты законодательства «...по своему нормативному содержанию совпадают с соответствующими институтами системы права»5. Зада-
' Российская газета. 2001 г. 31 дек. №256 (2868).
2 Молодцов М.В. Система советского трудового права и система законодательства о труде. М, 1985. С. 157.
3 Молодцов М.В. Указ. соч. С. 159.
4 Там же. С. 95.
5 Там же. С. 161 146
димся еще раз вопросом: если совпадают, то зачем тогда анализировать отдельно?
Как и применительно к гражданскому праву, эта позиция не дает ответа на вопрос о том, какие из возникающих новых отношений могут претендовать на то, чтобы стать предметом (объектом) регулирования в рамках нового института или иного структурного подразделения соответствующей отрасли. Привлечение же к этому анализу положений, связанных с функциональным подходом, поможет сделать шаг вперед.
Справедливости ради, надо отметить, что функциональный аспект исследования использовался и М.В.Молодцовым. Так, он писал о том, что общие нормы трудового права имеют определенную функциональную специализацию, обеспечивая регламентацию общественных отношений, составляющих предмет правового регулирования. В связи с этим среди общих норм трудового права по выполняемым им функциям было предложено выделить общезакрепительные, программно-целевые, нормы-принципы, дефинитивные, компетенцион-ные, коллизионные нормы'. Но, как отмечалось неоднократно ранее, выделение этих специфических функций у норм не является основанием для анализа структуры отрасли, но влияет в первую очередь на структуру самих этих норм. Для анализа же структуры отрасли следует попытаться привлечь функции, которые характеризуют прежде всего всю отрасль, весь комплекс соответствующих норм.
В самом начале исследования был сделан вывод о том, что в трудовом праве, как и в других отраслях, имеются основания выделять регулятивную, охранительную, воспитательную функции, а также функции, связанные с ролью отрасли для важнейших сфер общественной жизни: экономики, политики, социальной сферы. Наиболее очевидно влияние на структуру трудового права именно этих функций. Возьмем социальную роль (функцию) трудового права. На сегодняшний день социальная функция трудового права прежде всего выражена в нормах, направленных на арбитражную, примиряющую деятельность всех участников трудовых отношений . В соответствии с этим ст.23 ТК, дающая определение понятию социального партнерства, называет в числе его участников работников, работодателей, органы государственной власти и органы местного самоуправления. Отсюда можно сделать вывод, что социальное партнерство является важнейшим направлением социальной функции трудового права, возможно, даже подфункцией социальной функции.
Молодцов М.В. Указ. соч. С. 54-55.
147
В связи с этим совершенно обоснованно законодатель выделил в новом кодексе специальный структурный элемент, наиболее крупный - часть, посвященный важнейшим сторонам социального партнерства - его субъектам и органам, коллективным переговорам и коллективным договорам, а также участию работников в управлении организацией. Можно напомнить, что в действовавшем до вступления в силу ТК КЗоТе этому была посвящена лишь ст.7 - о коллективном договоре. Правда, действовал ФЗ от 11 марта 1992 г. «О коллективных договорах и соглашениях». Но непосредственное включение норм закона и их обособление в усовершенствованном виде в новом ТК в виде отдельного подразделения - части является шагом вперед на пути совершенствования структуры трудового права под влиянием его функций.
Влияние социальной роли трудового права можно проследить и наряде других примеров изменения его структуры в связи с принятием нового ТК. Так, в отличие от КЗоТ, где этому была посвящена гл. VIII, новый кодекс содержит уже целый раздел VII, состоящий из 6 глав и включающий многие оправдавшие себя на практике нормы прежнего законодательства и ряд принципиально новых положений. Весьма показательно также то обстоятельство, что из института гарантий и компенсаций исключены нормы, которые содержались там совершенно необоснованно, ибо направлены они скорее на решение охранительных функций, связанных с возмещением ущерба работодателю (например, ст. 121-123). Ныне эти и связанные с ними нормы сосредоточены в разделе XI части третьей ТК, являющемся по природе своей охранительным. Выделение его как самостоятельного подразделения вполне оправданно с позиции функционального подходаовершенствование социальной роли трудового права повлекло и другие изменения его структуры. Так, самостоятельные структурные подразделения ТК посвящены ныне особенностям регулирования труда лиц, работающих по совместительству (гл. 44), заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев (гл. 45), занятых на сезонных работах (гл. 46), работающих вахтовым методом (гл. 47), работающих у работодателей - физических лиц (гл. 48) и в ряде других случаев.
Особо следует отметить выделение гл. 52, посвященной особенностям регулирования труда педагогических работников. В печати уже отмечалось, что здесь имеют место не только социальные, но и специальные юридические аспекты, связанные с особым характером педагогической деятельности.'
' Михайлова Н.С. Об отдельных элементах модели правового регулирования трудовых отношений применительно к профессорско-преподавательским должностям вузов // Юридическая наука в современном мире: фундаментальные и прикладные проблемы. Пермь, 2000. Ч. 1. С. 169. 148
Разумеется, новый кодекс, сделавший немало для повышения эффективности реализации социальной функции трудового права, решил в этой области далеко не все вопросы. Отрадно, например, появление гл.55, посвященной особенностям регулирования труда отдельных категорий работников. Среди них названы лица, работающие в организациях Вооруженных сил РФ, медицинские работники, ряд творческих работников. Попутно можно заметить, что особый подход к последним связан с необходимостью учета их специфического социального статуса и особым характером их труда, носящего творческий характер*. Но пока остался за пределами признания особый характер трудовых отношений лиц, проходящих службу в различных военизированных органах государства. Как уже упоминалось, особенности правового регулирования госслужащих, в частности, проходящих службу в органах МВД, и возможность распространения на них норм трудового права обсуждается и пока остается дискуссионной2. Законодатель по этому вопросу не высказался. Есть еще одна категория работников, особенности труда которых свидетельствуют об их близости к тем, кто упомянут в ст.349 ТК. Речь идет о лицах, работающих в организациях, по существу приравненных к Вооруженным силам РФ, однако в них не входящих. Это МЧС, Министерство по налогам и сборам, налоговая полиция, таможенная, пограничная службы, служба финансового мониторинга и некоторые другие. Было бы правильным посвятить особенностям регулирования труда лиц, проходящих службу в указанных подразделениях, отдельную статью ТК или упомянуть о них в ст. 349. Возможно, нуждается в особом подходе к регулированию особенностей труда и такая категория, как неаттестованные работники различных учебных заведений указанных военизированных служб.
Весьма серьезным является влияние на структуру современного трудового права его политической функции. Изменение ее содержания повлекло и соответствующие изменения в структуре. Так, принципи-
' См.: Бугров Л.Ю., Худякова С. С. .Варламова Ю.В., Гонцов Н.И. Творчество и трудовое право. Пермь, 1995.
2 См.: Снегур А.А. Отраслевая (в праве) принадлежность норм, регулирующих служебные отношения в органах внутренних дел Российской Федерации // Юридическая наука: проблемы теории, практики, перспективы развития. Пермь, 2000; Он же. Понятие и юридическая природа контракта о службе в органах внутренних дел // Вестник Перм. ун-та. 2001. Вып.2. Юридические науки; Гладких Д.Ю. К вопросу о юридической природе служебных отношений в органах внутренних дел // Юридическая наука в современном мире:
фундаментальные и прикладные проблемы. Ч. 1.
149
альная позищия, в соответствии с которой участие трудящихся в управлении пщоизводством уже не рассматривается как политическая зада-ча развитом начал самоуправления в силу изменения экономической природы производства, привела к исключению из трудового права самого пошятия трудового коллектива и соответствующих норм. Нормы об участии работников в управлении организацией включены в раздел о социавльном партнерстве и по существу содержат лишь положения о правее представительного органа работников на получение информации и iучастие в обсуждении некоторых вопросов деятельности организации (ст.53 ТК).
Политичдеская природа определила и изменения, связанные с регулированием 1роли профессиональных союзов в трудовых отношениях. Из ТК на сегодняшний день исчезла глава о профессиональных союз-ах. В кодежсе лишь зафиксированы права профессиональных союзов в области защиты трудовых прав работников (гл.58) и обязательное участие вьлборного профсоюзного органа в рассмотрении вопросов, связанныхх с расторжением трудового договора по инициативе работодателя (»ст.84). Показательно, что основные трудности, связанные с принятие :м ТК, были обусловлены именно политическими аспектами, вытекающими из факта изменения роли профессиональных союзов.
Прежде iBceroполитическими факторами и реализацией содержания политической функции, несомненно, объяснятся выделение в отдельную глашу (гл.14) вопроса о защите персональных данных работника. В ст.8>6 ТК прямо сформулировано положение о том, что защита персоналаных данных работника обусловлена необходимостью обеспечения проав и свобод человека и гражданина. Установленные последующими статьями правила и требования призваны строго регламентировать [порядок получения, хранения и использования персональных данных работника.
Обращает на себя внимание обеспечение прав работника на полную информацию об их персональных данных, свободный к ним доступ, возможность потребовать исключения неверных или неполных персональных данных, что также во многом продиктовано политическими: соображениями.
Можно [приводить и другие примеры влияния политической функции на сощержание и структуру трудового права'. Но перейдем к
Интересные призеры такого рода можно почерпнуть в работе И.В.Зобниной. Она пишет, в част-ности, о необходимости закрепить в законе отказ от всякой дискриминации в ссфере трудовой деятельности. Ныне это реализовано в новом ТК. См.: Зобнина 1И.В. Конституция РФ и право на труд: некоторые юридические аспекты // Юридическая наука в современном мире... Пермь, 2000. 4.1. С.157. 150
другой области - экономической. В общей форме необходимость последовательного отражения в трудовом праве современных экономических реалий и экономической функции права в целом обстоятельно исследована Л.Ю.Бугровым. Он, в частности, отмечает, что трудовое право должно быть прежде всего адекватно своему экономическому базису, должно быть оптимально приспособлено к актуальной экономической ситуации. В свою очередь оно может деятельно способствовать прогрессу экономических отношений или служить предпосылкой их регресса'.
Думается, что возможности эти относятся не только к содержанию самих норм трудового права, но и к проблемам их организации в институты, выделения соответствующих структур. Л.Ю.Бугров подробно обосновал необходимость совершенствования, в том числе и в структурном отношении, норм, опосредующих такую экономическую категорию, как мобильность труда. Сделанный им вывод о необходимости обеспечения самосохранения российского общества через усиление защиты работников как более слабой стороны в индивидуальных трудовых отношениях2нашел ныне отражение в уже упомянутом разделе о гарантиях и компенсациях, которые, несомненно, имеют не только социальное, но и сугубо экономическое обоснование.
Экономическая природа отношений, связанных с профессиональной подготовкой, переподготовкой и повышением квалификации работников, повлекла необходимость выделения норм, регулирующих данные отношения, в специальный раздел нового ТК - раздел IX. Вывод этот подтверждается содержанием ст. 196, которая прямо зафиксировала положение о необходимости профессиональной подготовки и переподготовки кадров для собственных нужд по усмотрению работодателя. Естественно, он при этом руководствуется прежде всего экономическими соображениями.
Что же касается правового регулирования проблем работников, совмещающих работу с обучением, то оно справедливо обособлено в гл.26, названной «Гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением». Ибо здесь реализуется прежде всего социальный аспект. Правда, как отметил С.М.Кудрин, обе эти стороны объединены еще одним функциональным аспектом: они обеспечивают участие трудового права в решении проблем научно-технического прогресса . Видимо, это не составляет самостоятельной функции тру-
' Бугров Л.Ю. Отражение мобильности труда в трудовом праве России // Вестник Перм. ун-та. 1999. Вып.2. Юридические науки. С. 134.
2 Бугров Л.Ю. Отражение мобильности труда ... С. 145.
3 Кудрин С.М. О праве граждан РФ на образование с позиций обеспечения трудовым правом научно-технического прогресса // Вестник Перм. ун-та. 2001. Вып.2. Юридические науки. С. 141.
151
дового права. Вероятно, поэтому эти стороны и не могут быть структурно объединены.
Среди функций трудового права, как отмечено выше, можно назвать еще воспитательную функцию. Поскольку воспитание не вытекает непосредственно из задач правового регулирования, а осуществляется как бы попутно с решением проблем регулирования и охраны общественных отношений, существование указанной функции не связано со структурным обособлением соответствующих норм и институтов. Отметим лишь, что непосредственно на воспитание участников процесса правового регулирования направлены самые первые статьи кодекса, содержащие определение целей, задач, основных принципов правового регулирования трудовых отношений. Принципиальное значение с позиции воспитания имеют и ст. 3 и 4 ТК, содержащие требования о запрещении дискриминации в сфере труда и отказа от принудительного труда.
Воспитательное значение могут иметь и некоторые иные нормы ТК, закрепляющие справедливый с точки зрения нравственности порядок решения тех или иных вопросов. Примером могут служить нормы глав 41 и 42, устанавливающие особенности регулирования труда женщин, лиц с семейными обязанностями, а также работников в возрасте до восемнадцати лет. Позитивную роль играют нормы, устанавливающие порядок защиты трудовых прав, в том числе новый институт - самозащиту (гл. 59), справедливый порядок наложения дисциплинарных взысканий и ряд других. Их обособление связано с существованием охранительной функции.
Попутно можно заметить, что закрепление несправедливых, не соответствующих демократическим и гуманистическим принципам способов решения сложных проблем способно нанести ущерб делу воспитания нравственных качеств. Речь идет об оставлении в кодексе института так называемой коллективной (бригадной) материальной ответственности за причиненный ущерб. С позиции общей теории права этот институт, строго говоря, не может быть отнесен к ответственности, а является лишь мерой защиты имущественных интересов, которым причиняется ущерб. Поскольку материальная ответственность предполагает вину лиц, причинивших ущерб (случаи безвиновного причинения ущерба, исключающие ответственность, перечислены в ст. 239 ТК), то возложение обязанности доказывать свою невиновность отдельными лицами, входящими в бригаду, предусмотренное впервые в ст. 245 ТК, не представляется принципиально невозможным : теоретических позиций. Здесь отношения близки к гражданско-правовым, где как раз предполагается виновность причинителя вреда и обязанность егодоказать свою невиновность. 152
Но все дело в том, что сам этот институт существует прежде всего из-за невозможности установить личную вину членов бригады. Поэтому упоминание в тексте ст. 245 о возможности доказать невиновность носит фарисейский характер. Если бы это было принципиально возможно, то не нужна была бы и бригадная ответственность. А когда каждый член коллектива чувствует потенциальную возможность быть обманутым, пострадать безвинно, вряд ли можно говорить о воспитании у человека высоких моральных качеств.
Существование охранительной функции трудового права определило наличие раздела VIII ТК и, в частности, гл. 30, где впервые в законе дано определение дисциплинарного проступка, сформулированы его важнейшие признаки (виновность и противоправность). Охранительным по своей природе является раздел XI ТК, посвященный материальной ответственности сторон трудового договора. Анализ его показывает, что он основан прежде всего на идее не штрафного, а восстановительного воздействия на участников, допустивших причинение ущерба другой стороне.
Что же касается других структурных единиц ТК, то все они по своей природе носят характер регулятивных. Даже раздел X, посвященный охране труда, носит характер позитивной регламентации соответствующих отношений. Охранительная функция трудового права кроме названного охранительного института находит свое воплощение в отсылочных нормах. Таковы ст. 55, 90, 363, 364, 378,418, 419 и некоторые другие, констатирующие тот факт, что конкретные нормы, устанавливающие ответственность за нарушение регулятивных норм, содержащихся в соответствующих структурах трудового кодекса, находятся в уголовных, административных законах и других нормативных актах.
Это обстоятельство вполне объяснимо и допустимо. Дело в том, что посравнению, например, с гражданским правом, где почти все его нормы, составляющие регулятивное содержание, могут быть защищены мерами самого гражданского права, нормы трудового права в силу многоплановости и сложности регулируемых ими отношений нуждаются в защите со стороны не только собственно норм трудового права (каковыми являются нормы, устанавливающие дисциплинарную ответственность), но и норм уголовного, административного права.
Из всего изложенного надлежит сделать вывод, что не предмет правового регулирования сам по себе определяет структуру трудового права. Изменения в функциях ведут к необходимости появления новых по содержанию норм и структур. Появление новых отношений требует изменения в функциях, а через них в предмете и структуре отрасли.
153
Что же касается метода правового регулирования, то роль его, как уже отмечено, несколько иная. И вряд ли можно утверждать, как это иногда делается, что изменения системы трудового права «обусловлено прежде всего изменениями в предмете и методе трудового права»'.
Необходимо высказать некоторые соображения и по поводу структуры такой специфической отрасли, как уголовное право, являющейся, как уже отмечено, главным подразделением охранительной подсистемы. Естественно, что в нем прежде всего концентрируется охранительная функция, которая вместе с тем не исчерпывает функциональной характеристики данной отрасли. Охраняя те или иные отношения, нормы уголовного права одновременно и регулируют их. Это подчеркивается и в новейших исследованиях известных специалистов. Так, П.СЛни пишет, что нормы уголовного права, запрещая нарушение установленного порядка в различных областях экономики, тем самым регулирует эти отношения2.
Анализируя различные предположения о природе норм общей части УК, Н.Д.Дурманов пишет о том, что они в совокупности предполагаются каждый раз, когда речь идет о статье Особенной части, что они представляют собой единое целое3. Отсутствие санкций у норм Общей части, на что указывают исследователи4, также подтверждает предположение о регулирующем предназначении норм Общей части. Попутно надо заметить, что отсутствие санкций у норм Общей части уголовного права вовсе не означает отсутствия их охраны вообще. Просто она осуществляется в силу системности права санкциями других отраслей. В том числе, кстати, нормами Особенной части, когда нарушение норм Общей части может составить предмет регулирования и охраны со стороны нормы Особенной части, что может иметь место, например, при совершении преступления должностным лицом, осуществляющим расследование преступления или рассмотрение дела в суде.
Что же касается структуры самой Общей части, то она определяется, скорее всего, не столько факторами, характеризующими функ-
' Парадеева С.В., Шахов В.Д. Трудовое право. Екатеринбург, 1998. С. 57.
Яни П.С. Совершенствование норм об ответственности за экономические преступления.// Экономическая безопасность России: политические ориентиры, законодательные приоритеты, практика обеспечения. 2001. №'1. С. 64.
Курс советского уголовного права: В 6 т. М„ 1970. T.I. С. 169. См. также:
Уголовное право России. T.I. Общая часть / Отв. ред. А.Н.Игнатов,
Ю.А.Красиков М., 1998. С. 5.
4 Уголовное право России. Часть общая /Отв. ред. Л.Л.Круглшсов М., 1999.
С. 51.
154
циональный подход, сколько «обслуживающим» характером ее норм. Необходимость определить порядок действия уголовного закона, понятие и характер преступления и наказания, а также порядок назначения наказания и освобождения от уголовной ответственности и от наказания диктует выделение соответствующих разделов и глав Общей части. Функциональный аспект сказывается, пожалуй, только в том, что существование упомянутых двух аспектов охранительной функции (штрафного и восстановительного), несомненно, отразилось на факте выделения самостоятельного раздела, посвященного принудительным мерам медицинского характера, и положений раздела об уголовной ответственности несовершеннолетних, посвященных применению принудительных мер воспитательного характера к несовершеннолетним.
Предположение о факторах, обусловивших структуру Общей части УК, подтверждается тем, что она практически не изменилась, по крайней мере в главном, по сравнению со структурой Общей части УК образца 1960 г. И это вполне понятно, ибо назначение Общей части осталось прежним, ее служебная роль по отношению к Особенной части сохранилась. И функциональный подход, связанный с двумя аспектами охранительной функции, не изменился.
Что же касается структуры Особенной части уголовного права и законодательства, то она в полной мере испытывает влияние в первую очередь именно функций, выделяемых по сферам общественной жизни. Специалисты в области уголовного права зачастую ограничиваются утверждением, что структура Особенной части определяется характером охраняемых отношений'. Правда, в упомянутом выше учебнике под редакцией А.Н.Игнатова и Ю.А.Красикова справедливо отмечено, что система Особенной части строится на основе иерархии ценностей, защищаемых уголовным правом и принятых государством и обществом. В соответствии с этим она включает разделы, отражающие такую иерархию ценностей: личность, общество, государство2. Это, очевидно, действительно сказывается на структуре УК. Но таким путем мож-
' Так, в учебнике «Российское уголовное право. Особенная часть» (Под ред. В.Н.Кудрявцева, А.В.Наумова М., 1997. С. 13) утверждается, что в основу системы Особенной части положен видовой и родовой объекты преступного посягательства, что именно объект в первую очередь отражает социальную сущность и общественную опасность преступления, что в основу определенного расположения норм Особенной части кладется именно объект преступного посягательства.
2 Уголовное право России. T.I. Общая часть / Отв. ред. А.Н.Игнатов, Ю.А-Красиков М., 1998. С. 5.
155
но объяснить всего лишь то обстоятельство, что нормы, включенные в раздел преступлений против личности, открывают Особенную часть УК. Разумеется, это связано с реализацией политического аспекта. Но никак не объясняет названия, содержания и последовательности последующих разделов Особенной части'.
Если мы обратимся к характеристике функций уголовного права, выделяемых по сферам общественной жизни, то становится совершенно очевидным, разумным и обоснованным выделение в самостоятельный раздел (раздел VIII) Особенной части преступлений в сфере экономики. Конечно, они далеко не однородны, отражают различные аспекты экономической функции уголовного права. Но их объединяет главное: это преступления, при совершении которых преследуются незаконные экономические интересы, в том числе интересы корыстные, либо присутствует стремление причинить вред законным экономическим интересам государства, общества, хозяйствующим субъектам или частным лицам2.
Такой подход позволяет органично объединить в одном разделе, как это и сделано в УК, преступления, связанные с экономической деятельностью, и преступления против собственности, и преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях. Правда, далеко не все преступления, преследование за совершение которых составляет экономическую функцию уголовного права, объединены в указанном разделе. Подробно исследовавшая эту проблему Н.А.Лопашенко выделяет, кроме указанных в VIII разделе, преступления безусловно экономические (отдельные виды посягательств на жизнь и здоровье, отдельные преступления против конституционных прав и свобод, многие преступления против общественной безопасности, отдельные экологические посягательства, все коррупционные преступления и др.) и группу ситуативных экономических преступлений (нарушение авторских и смежных прав, незаконное изготовление оружия, компьютерные преступления и др.)3- Очевидно, это правомерно.
' Интересно отметить, что для эффективности уголовной репрессии это, скорее всего, реального значения не имеет. На это обратил внимание И.Я.Козаченко, в одном из изданий учебника под его редакцией указавший, что нет принципиальной разницы в расположении видов преступных посягательств в УК. См.:
Уголовное право. Особенная часть / Отв. ред. И.Я.Козаченко, З.А.Незнамова, Г.ПНовоселов. М, 1998. С. 19.
2 Лопашенко Н.А. Экономическая преступность и экономическая безопасность: теоретические и практические проблемы взаимозависимости // Экономическая безопасность России... С. 43.
3 Там же. С.45. 156
Отмечено, однако, и другое. В разделе, посвященном экономическим преступлениям, содержится ст. 166 УК, предусматривающая ответственность с 14-летнего возраста за неправомерное завладение транспортным средством без цели хищения. Это отступление от заложенного законодателем принципа выделения экономических преступлений, И, очевидно, не единственное*.
Есть своеобразная «конкуренция функций» при формировании законодателем системы Особенной части УК. Уже названы преступления против конституционных прав и свобод. К ним можно еще добавить ряд преступлений против государственной власти, интересов государственной службы (гл. 30 УК), преступлений против порядка управления (гл. 32 УК) и некоторые другие, которые посягают прежде всего на политические отношения в обществе, но могут иметь отношение и к экономике. Интересы комплексного подхода к оценке экономического ущерба от преступлений вполне могут оправдать отнесение ихк экономическим преступлениям при научном анализе2. Но политический аспект таких посягательств превалирует, поэтому законодатель и включил их в другой раздел.
Что же касается политической функции, то реализация ее в рамках уголовного права привела к существенным изменениям в структуре самой отрасли. Выше уже отмечено, что изменение политики государства, поворот в сторону первоочередных задач, которыми являются интересы личности, привело к изменениям в структуре кодекса. Но вместе с тем задачи в области собственно политики и наличие политической стороны, аспектов потребовали, как и раньше, выделения в системе Особенной части УК специальных разделов. К ним прежде всего относятся разделы Х - Преступления против государственной власти - и XII - Преступления против мира и безопасности человечества.
Конечно, оба раздела содержат не только нормы, охраняющие политические отношения, но и нормы, направленные на защиту иных общественных связей, в частности экономических, о чем уже шла речь. Но в целом политический характер защищаемых нормами данных разделов отношений не вызывает сомнений. Изменение характера политических отношений, гуманизация и демократизация политики,
Тенчов Э.С. Уголовно-правовая защита собственности как основа экономической безопасности России //Экономическая безопасность России... С. 63. 2 Русеева С.В. Понятие экономических преступлений // Коррупция в органах государственной власти: природа, меры противодействия, международное сотрудничество / Под ред. П.Н.Панченко, АЮ.Чупровой, А.И.Мизерия. Н.Новгород, 2001.С. 465.
функционирования государственной власти, несомненно, сказались и на содержании самих норм, повлекли отмену одних, появление других, новых, изменили характер санкций и т.д. Можно сказать, что в известной мере произошла деполитизация многих составов, они переведены изчисла называвшихся ранее государственными, в разряд иных.
Так произошло, например, с составом, именуемым фальшивомонетничеством. Прежняя ст. 87 УК, бывшая в разделе государственных преступлений, ныне находится в разделе преступлений в сфере экономики (ст. 186 УК). Укрывательство государственных преступлений (ст. 88.2 УК 1960 г.) ныне как самостоятельный состав не существует. Есть близкий состав в главе, посвященной преступлениям против правосудия (ст. 316). Массовые беспорядки из преступления государственного превратились в преступление против общественной безопасности и общественного порядка и т.д.
Представляется, что данная тенденция является обоснованной. Подобные изменения не исключены и в будущем при совершенствовании уголовного законодательства. Да и в целом изменения в структуре УК, когда все преступления, имеющие, так сказать, политический аспект, по сути, объединены в одном разделе (кроме преступлений против мира и безопасности, выделенных в специальный раздел), вполне оправданны. В самом деле, и преступления против правосудия (гл. 3 ] УК) и преступления против порядка управления (гл. 32) - это преступления, по сути, направленные против государственной политики.
Влияние функций на структуру уголовного права не может не отличаться своеобразием по сравнению с соответствующим влиянием в других отраслях. Скорее всего, сказываются ограниченные возможности охранительного воздействия в социальной и духовной сферах по сравнению с собственно регулированием (позитивным регулированием). Действительно, эффективно содействовать расцвету культуры, науки, образования, совершенствованию социальных отношений на базе гуманизма и справедливости таким образом вряд ли возможно. Во всяком случае, уголовные запреты в этих областях приведут, скорее всего, к результатам более скромным, чем прямое регулирование. Да и запреты и наказания в социальной и смежных областях, видимо, менее уместны, чем, например, в экономической и политической.
Скорее всего, именно по этим причинам в структуре уголовного права не выделяются соответствующие самостоятельные разделы. Отношения в социальной и культурной областях охраняются нормами, томещенными в разделах, посвященным преступлениям против лич-юсти, против экономики, против общественной безопасности и обще-твенного порядка, против государственной власти. В каждом из этих
58
разделов есть нормы, предусматривающие ответственность за совершение преступлений, прямо посягающих на социальную и культурную сферу, или соответствующие права граждан (например, ряд преступлений против личности и конституционных прав граждан, некоторые экономические — такие как хищение предметов, имеющих особую ценность, преступления, направленные на подрыв здоровья населения, надругательство над государственными символами и др.).
Можно отметить еще один факт влияния функций права на его структуру в области уголовно-правовой защиты общественных отношений. Речь пойдет о воздействии упомянутой в самом начале работы экологической функции. Характер экологических отношений вполне позволяет признать эффективность установления запретов в этой области. Поэтому не случайно с повышением роли и значимости охраны окружающей среды и появлением соответствующей функции у государства и права в уголовном праве преступления в указанной области законодателем были структурно обособлены и сосредоточены в отдельной главе (гл. 26)в разделе, посвященном преступлениям против общественной безопасности и общественного порядка.
Причем обращает на себя внимание резкий рост количества составов преступлений в этой области. В указанной главе ныне 17 статей. В прежнем УК таких статей было не более 10 и они были рассредоточены в разных главах Особенной части. Можно вполне прогнозировать увеличение количества статей и в дальнейшем, введение новых составов преступлений, предусматривающих посягательства на окружающую среду. И было бы более правильным обособление их не в отдельной главе, а в разделе УК, поскольку значение борьбы с экологическими преступлениями выходит далеко за рамки общественной безопасности и общественного порядка, затрагивает основы существования современного общества.
Анализ соотношения функций и структур в трех важнейших отраслях права позволяет сделать вывод, что как функции права определяют во многом его структуру, так и функции отраслей определяют их структуру. Хотя, как уже было отмечено, в отдельных случаях действуют дополнительные факторы, но в целом общие закономерности влияния сохраняются.